【7A版】外资股权并购内资企业法律实务.doc

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1、外资股权并购内资企业法律实务外资并购内资，严格意义上称为境外投资者并购境内企业。根据20GG年6月国家工商总局、商务部等六部委发布了《关于外国投资者并购境内企业的规定》，并购主要分为股权并购和资产并购，《规定》对外资并购内资的过程及提供的资料作了较为详细的说明，然而，理论不等同于实践，实际办理过程中与法律规定还是许多不同。更为关键的是，许多操作细节根本没有法律规定，各部门自己也都是摸着石头过河。本文结合法律与实践，就外资股权并购内资企业的一些程序性问题及关键点作出说明。一、相关概念股权并购：指外国投资者购买境内非外商投资企业(以下称"境内公司"或"内资企业")股东的股权或认购境内公

2、司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业；本文不涉及资产并购、股权换购、股权回购以及协议控制(VIE)。对于资产并购及协议控制(VIE)，将另文论述。二、尽职调查(DD)1、在对内资企业进行并购前，需要对被并购的对象即内资企业进行尽职调研，调研内容比较广泛，涉及公司的成立、变更、组织机构、重大合同、知识产权、财务、税收、劳动人事等多项内容，一般说来，关于业务内容方面由并购方自己把握，律师仅就其他事项进行调研。2、关键点：正式进场调研之前，需要：(1)对内资企业的经营业务、竞争对手情况、市场环境、相关法律环境做适当的了解，这样调研才有能有的放矢，抓住要害，从而节约调研时间。(2)与

3、并购方多沟通，因为并购方本身就是行业的专家，他们往往可以给律师提供很多有益的建议。3、在尽职调研的基础上，出具尽职调查报告。三、沟通与谈判1、每次沟通与谈判，律师都尽可能要参与，以便详细了解整个进展情况；2、每次沟通与谈判，律师都要做好会议记录，会议结束之后整理好，当天就发给当事人；3、对于在沟通与谈判过程中各方已经达成的意向，在会议结束后十分钟左右作好《备忘录》，让各方签字。根据我们的经验，各方已经签字认可的备忘录，各方均不会反悔，同时备忘录中应对下次会议召开的时间及需要进一步讨论的问题作出说明，以及给政府的书面报告和对外宣传的口径，以免与内资企业有业务关系的第三方的不必要的担心

4、。四、框架性协议在各方就主要内容达成一致的情况下，要起草好关于并购的框架性协议，框架性协议至少要包含下述内容：1、各方当事人的名称、住所等2、并购的性质、法律形式和达到的效果3、各方的陈述与保证4、内资企业的资产情况5、内资企业的负债情况6、内资企业的股权情况7、并购方并购条件(在满足什么条件下才行使并购权)8、被并购方(内资企业)条件(在满足什么条件下才出售股份)：9、股权转让的价格10、并购涉及的所有资本、债务的总金额11、并购方支付转让费的资金来源、性质、方式和支付期限12、被并购方的债权、债务及各类合同的处理方式13、优先股、期股和期权的处理14、不竞争15、对公司的无形资

5、产，包括公司的著作权及邻接权、专利、商标、专有技术、计算机软件著作权、集成电路布图设计专有权、商号等的处理。无形资产的归属可以通过转让、许可使用、共有等方式进行明确16、被并购方方人员的安置及福利待遇17、并购后的经营管理的改造方案和劳动人事管理方案18、免责条款19、税务安排20、违约责任21、生效条件22、附件23、合同保留条款和操作意见：协议里应做出约定：如果尽职调查的结果与事实不符，目标公司未提供详细的信息披露，或者预计并购的当时、当地的法律、政策、市场形势发生变化，并购方可以：调整收购价格、放弃(解除)合同、寻求赔偿等五、起草正式并购的法律文件1、核心文件是《股权转让协议

6、》及公司《章程》。2、需要特别指出的是，提交给审批机关的并购协议要尽可能简单明了，不要用过于高深莫测的法律语言，审批机关的担当者不是法律方面的专家，晦涩的法律语言看起来高深莫测，很能体现律师的水平，但是对于办理并购来说并非好事情，它加大了审批的难度。3、要善于使作补充协议和附件，使审批人员看起来明了。4、上海的审批机关要求公司《章程》中要有监事或监事会的条款、股东的权利与义务条款，否则肯定会退回补充修改。而河南、山东等地对此项并无特别的要求。六、向商务行政主管部门提供下述资料，提交并购申请1、申请书写清楚原公司(内资企业)基本情况，原股东及其分别持有的比例，分别转让多少股份，并把转

7、让后公司的基本情况写清楚。2、营业执照副本3、股东会决议老股东同意转让股份给新股东的决议4、新老章程老章程得到工商局去调一下并敲一下工商局的档案查询章，新章程需写清楚新股东的出资期限，出资期限必须符合外方出资期限的规定。5、合同(有二个以上外方共同并购或中方保留部分股份的情况下需要)6、股权转让协议如前述，尽可能简单，如必需复杂，建议做成补充协议。7、审计报告审计报告一般需时5个工作日，所以审计报告要提前做，以防耽误提交申请材料的时间8、资产评估报告这个与第7项是一起