外资并购内资企业反垄断法律规制研究

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1、V‘1110908分类号UDC密级叠为级娃七鎏硕士学位论文论文题目：——外资并购内资企业作者姓名：篁鲎宁指导教师姓名职务职称、学位及单位地址：墨蕉塾攮申请学位级别：亟．±专业名称：经济法论文提交日期：呈塑2生璺月旦论文答辩日期：生且目．学位授予单位：酉直亟法太堂答辩委员会主席：评阅人：年月日中文摘要改革开放以来，尤其是加入世界贸易组织以后，我国一直强调鼓励全球开放、鼓励外资进入中国，使我国企业能在不断参与全球化竞争的过程中发展壮大，从而提高国家的经济竞争力和综合国力．事实上，我国每年利用外资占全国固定资产投资的1110左右，外资可称得上是我国

2、经济发展的引擎。随着全球经济的不断发展，跨国并购逐渐走入人们的视野，20世纪80年代以来发达国家更是掀起了跨国并购的风潮．与绿地投资相比，跨国并购由于具有进入东道国更为快捷高效等诸多优越性，因此以惊人的速度逐渐取代绿地投资成为国际直接投资的主要方式。受其影响，作为跨国并购的重要组成部分，外资并购也逐渐进入中国并迅速发展。近几年我国外资并购发展加速，其在外商直接投资中所占比重进一步上升。外资并购一方面在吸引国外资本、引进国外的先进技术和管理经验、推动我国企业实行规模效益、市场和制度创新以及增强市场竞争力等方面具有积极的意义，对我国经济的快速发展

3、起到了重要作用；但同时，外资并购也带来了一系列问题，其中对国内经济秩序的影响是不容忽视的问题之一。一般认为，就发展中国家而言，即使外资没有蓄意的反竞争行为，其强大的资本和技术优势以及并购后与当地企业本土化优势的结合，很大程度上会使并购活动存在着潜在的垄断效应．目前在我国就已经出现了外资在一些行业占有垄断地位的案例。故对中国而言，外资并购一方面对经济发展的重要性不言而喻，另一方面对国内的市场竞争秩序也有重大影响，即外资并购极易导致垄断的发生．而外资并购造成垄断状态会比内资并购有更大的危害，首先，外资企业的垄断可以直接抑制中国民族产业的发展，并使

4、我国企业的民族品牌难以确立；其次，外资公司的垄断有可能获取关系国计民生的重要行业不宜对外披露的信息，增加了国家的潜在风险再次，可能导致的我国经济自主权的丧失，对我国经济安全和产业安全产生不利影响。然而反观我国现行的法律制度，大多仍然停留在对绿地投资的规制和调整的层面，立法不健全而且混乱，从而使得对外资并购并能带来的垄断缺少必要的法律规制。总之，外资并购内资企业引起的反垄断问题已经摆在了我们面前．就目前笔者个人掌握的资料来看，法学界早在20世纪90年代开始就有关于外资并购相关理论研究的出现，在近两年《反垄断法》即将出台的前提下，该问题更是成为学

5、者普遍关注的焦点之一。在借鉴经济学等领域的研究成果的基础上，本文结合近两年最新出现的案例和资料，以及2006年6月提请审议的《反垄断法》(送审稿)和2006年9月公布的《关于外国投资者并购境内企业的规定》，以反垄断规制的视角来研究外资对内资的并购问题，希望通过此次毕业论文的写作，对于外资并购内资企业反垄断法律制度的完善提供一些思路或是建议。本文共包括三个部分：第一部分对理论问题进行了简单的分析．首先对外资并购进行了明确的定义，并且介绍了反垄断法对企业并购的控制理论，其次讨论了外资并购引起反垄断效应的原因，以此说明对外资并购进行反垄断规制的逻辑

6、前提．’第二部分首先分析了外资并购在我国的现状和我国关于外资并购的反垄断法律规制的现状和存在的问题，其次，为了借鉴国际先进经验，本文比较和分析了具有典型意义的三个国家即美国、德国和澳大利亚的外资并购反垄断立法，尽管三国的立法模式与我国的反垄断立法模式不尽相同，但是笔者试图对制度本身的合理性进行分析，从而达到借鉴的目的．第三部分文章首先提出关于外资并购反垄断法律规制的立法模式，即：在内外资统一适用《(反垄断法》的前提下，借鉴国际先进经验，针对外资并购的反垄断设置一些不同于内资并购的、特别的规制措施，作为饭垄断法))实施中的有益补充，这有利于维护

7、民族产业的发展和保障国家经济安全，是现实国情的需要，并且与我国加入世贸组织承诺的国民待遇原则也不相冲突．所以该种立法模式具有必要性与可行性。其次讨论了立法原则，即维护国家利益原则，以合理性原则为主本身违法原则为辅的立法原则．在立法模式和立法原则的基础上，文章最后讨论了对外资并购的反垄断进行特别规制的具体制度．结合了我国目前对外资并购的反垄断规制最完整的行政规章，2(}06年9月公布的《关于外国投资者并购境内企业的规定》，以及正在讨论中的2006年6月的《反垄断法》(送审稿)的立法内容，分别从外资并购报告制度、外资并购的反垄断听证程序制度、反垄

8、断执法机构三个方面进行了探讨，以期能就构建我国外资并购的反垄断法律规制提出一些具体的建议。关键词：外资并购反垄断规制构建nSincetheReformandOpen