我国涉外离婚法律适用浅谈

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1、我国涉外离婚法律适用浅谈摘要：随着社会经济的发展和国际交流的增多，我国涉外婚姻的数量也逐渐增多，紧接着出现的就是涉外离婚的数量也在不断增长。刚刚颁布实行的《涉外民事法律关系适用法》在涉外离婚方面做出了新的规定，对这一法律问题进行了完善。本文在分析涉外离婚新的发展趋势基础上，对我国《涉外民事法律关系适用法》的规定进行评析。关键字：涉外离婚法律适用新发展自加入世界贸易组织开始和改革开放的深入，我国涉外离婚的数量与日俱增，各国社会经济制度、历史文化传统、宗教信仰、伦理道德观念、风俗习惯等各方面的不同，其所制定或采用的婚姻制度也是千差万别的。这就使得涉外婚姻领域的法律冲突不可避免，法律

2、冲突的解决以及法律适用的确定不容回避。一、涉外离婚法律适用的新发展各国对于离婚的态度从严格到逐渐放宽，再到自由主义运用到在涉外离婚法律适用立法中。在法院地法的适用呈现出一种普遍的潮流时，涉外离婚法律适用的理论出现了新的（一）意思自治原则在涉外离婚中的运用意思自治原则是私法的黄金原则，体现了私法的核心价值。国际私法中的意思自治即当事人双方有权自行选择某个法域的法律来调整其法律关系。意思自治原则在传统国际私法理论里主要适用于合同领域，可扩大该原则的适用范围是当前国际私法立法的发展趋势。顺应该潮流而来的就是涉外离婚领域内引入意思自治的精神。意思自治原则的介入，使当事人有权自己去选择准

3、据法，调动其积极性，同时增加了法律适用的灵活性，既有利于增加适用法院地法的机会，也有利于增加内国法院对离婚案件行使管辖权的机会。（二）有利于离婚原则历史证明，如果对离婚加以严格限制或者禁止，那么对人类而言将是巨大的灾难。伴随着时代的进步和社会文明程度的增长，离婚自由被各国法律确定为基本原则。处于保护当事人利益的出发点，很多国家涉外离婚的立法都呈现出有利于离婚的倾向。例如：1978年《奥地利联邦国际私法法规》第20条，该条规定：离婚的要件和效力，依离婚时支配婚姻人身效力的法律，如依该法婚姻不能根据所举事实接触，或适用于婚姻人身法律效力的准据法无一存在时，则适用离婚时原告的属人法。

4、（三）连接点的多元化趋势连接点的多元化一方面表现为数量的增加，另一方面表现为复数连接点类型的增多。传统的国际私法领理论有两种观点，其一是”场所支配行为”；其二是”身份依本国法”。依据”场所支配行为原则”，涉外离婚应当适用法院地法；依据”身份依本国法原则”，离婚适用当事人的属人法，具体又可分为适用丈夫一方的本国法、分别适用双方当事人的本国法、重叠适用双方当事人的本国法等。而准据法适用的多元化趋势主要表现在连接点的多元化，这是近年来在涉外离婚准据法适用的新趋势：是指对涉外离婚进行准据法选择时，不单单遵循一种原则，而是多种原则兼顾，主要的做法是将涉外离婚的法院地法与当事人的属人法混合

5、适用，以一种为主兼顾其他。[1]二、我国关于涉外离婚法律适用的规定及评价《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第二十六条规定：”协议离婚，当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律。当事人没有选择的，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律；没有共同国籍的，适用办理离婚手续机构所在地法律。”第二十七条规定：”诉讼离婚，适用法院地法律。”由上述法律规定可以看出，我国有关涉外离婚法律适用的规定有很大的进步：首先，这是我国明确在法律中细化了涉外离婚的法律适用，增加了协议离婚的法律适用，改变了过去通过确定管辖权的方法来确定适用法律的问题。我国

6、《民法通则》第147条规定，离婚适用受理案件的法院所在地的法律。根据这条规定，如果中国法院为受案法院的话就只适用中国的法律，也就是说法律的选择是通过选择法院实现的。这种规定将会成为当事人”挑选法院”的一个原因，即使只是次要原因。并且《民法通则》第147条只考虑了诉讼离婚的情况而忽视了协议离婚的法律适用。这两点在《涉外民事关系法律适用法》中得到了完善。其次，诉讼离婚适用范围更加全面。根据第二十七条的规定，《涉外民事关系法律适用法》没有限制诉讼离婚的对象，也就是说，中国人同外国人在中国境外离婚、中国人同外国人在中国境内离婚、中国人和中国人在中国境外离婚以及外国人和外国人在中国境内离

7、婚，都可以适用该法的规定。第三，增加意思自治原则的适用。第二十六条的规定将意思自治这一私法原则的精神融入离婚领域，这是对婚姻自由的尊重。婚姻是两个人自由选择自主决定的产物，那么婚姻的终止也需要尊重婚姻双方当事人自由意志。该法在涉外离婚法律适用的规定中区分了协议离婚和诉讼离婚，并在协议离婚中强调当事人的协议选择，这无疑是我国立法的进步，是该法符合法律发展趋势的表现之一。[2]当然，我国《涉外民事关系法律适用法》对于涉外离婚法律适用方面的规定也有需要继续完善的地方。第一，关于诉讼离婚法律适用的规