计算机软件专门立法保护研究报告

《计算机软件专门立法保护研究报告》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在教育资源-天天文库。

1、.计算机软件的专门立法保护研究　　在决定计算机软件保护模式问题上，头号程序生产大国美国一直处于主导地位。主要考虑到著作权保护能自动生成，而且在世界上已存在成熟的国际保护机制，美国率先确定了以版权法保护软件的立法模式，并且不遗余力地在世界范围内推行它既定的立场。在80年代中期，日本、巴西、法国等国家试图针对计算机的特点，为之设计特别的保护模式，结果在美国的压力和影响之下，纷纷改弦易辙，回到了美国所推动的大潮中来了（注：韦之：《欧共体计算机程序保护指令评介》，《科技与法律》1998年第6期。）。如果对软件版权保护和专利保护法律制度有深入研究，就会发现现有软件保护法律

2、制度存在空白点，无法对软件提供充分保护。所以，我们认为，应在工业产权领域进行软件保护专门立法，下面是作者的一些初步尝试。　　一、软件的新分类方法　　软件在信息技术不断发展的今天已经成为科技发展的主要手段之一，其种类繁多，差异极大。我国在《计算机软件著作权登记中使用的软件分类编码指南》中将软件分成三大类，即系统软件、支持软件和应用软件，其下又细分为30个小类，如支持软件包括软件开发工具、软件评测工具、界面工具、转换工具、软件管理工具、语言处理程序、数据库管理系统、网络支持软件、其他支持软件等。这种分类方法是以软件的功能划分标准的，是最常见的软件分类方法。从软件法律

3、保护的角度出发，应采用以下分类方法，可以较为明确地将各种不同软件按其特征纳入不同的法律保护之下。　　（一）全部软件可分为常规性软件和功能性软件。前者指无独创性的软件，是一般水平编程人员均可以实现的产品。此种软件不论是编程思路还是编程语言的使用与一般水平相比都没有明显的提高，与有独创性的软件相比，这种软件更类似于工匠的产品，而非作品。软件中凝聚的是编程人员的辛苦、汗水以及投资，而非创造性的智力成果。这种软件最常见的例子是那种程序元素全部取自公有领域或他人作品，对程序元素的编排也没有什么独创性的软件。我们常见的大多数小程序都属于此类。后者是指编制具有独创性的软件。或

4、者是在编程思路上，或者是在语言使用上，这种软件与一般水平相比都有明显的进步，软件中凝聚了作者的智力创造成果。...　　（二）独创性软件分为作品性软件和功能性软件。前者是指软件中的作品性成分所占比重远远大于功能性的软件作品，主要指支持和应用软件中的特定几种，如游戏软件、界面工具、智能软件等，此类软件的价值凝聚点在于软件的作品性之中，功能性倒在其次。　　后者包括软件中的绝大部分，是指软件的功能性成分所占比重远远大于作品性的软件，如系统软件、各种工具软件、各种应用软件等。此类软件的价值凝聚点在于其作品的功能性之中，亦即在于其完成特定功能的具有创造性的方法步骤之中。　　

5、（三）功能性软件又可分为有专利性的软件和无专利性软件。对于具有独创性的软件而言，其创造性有高低之分。其中一小部分软件可以达到专利法三性的要求而受到专利法的保护，其余绝大部分不能通过专利三性的审查，是无专利性的软件。　　（四）无专利性软件分编辑性软件和原创性软件。其中编辑性软件也称为编辑作品性质的软件，其组成的各个子程序块均无独创性（如从公用程序库中取出的子程序），但在各个子程序块的编排上有独创性。这类软件的数量会逐渐增多。原创性软件是指自己编写全部代码的软件，随着软件规模的扩大，这种软件的数量会逐渐减少。　　二、专门立法的必要性　　从知识产权保护人类智力创作成果

6、的角度讲，常规性软件不应以给予版权或专利保护，起码应将常规性软件排斥在版权保护之外，投资者可以通过竞争法、商业秘密法或商标法获得保护。　　将有独创性的软件分为作品性软件和功能性软件，这种分类并不是说有的软件只具有作品性，而另一些只具有功能实用性。事实上每一个软件都具有“作品”和“工具”...双重属性，只是在不同的软件中，有的作品性占优势，有的功能性占优势。但是随着时间的推移，软件的功能性一面日渐突出。实际上功能性软件已经占了软件的大部分。这种分类的意义在于，用版权法保护软件对作品性软件可以说是比较适宜的，因为版权法保护了这种软件最有价值的部分，即保护了它的价值凝

7、聚点；而对功能性软件，由于其价值凝聚在软件的功能性因素上，导致最有价值的部分反倒在版权保护范围之外，从而出现版权保护不力的局面。要用版权法保护软件的功能性因素，就必然要将其解释为属于“表达”的范围，从而不可避免地会对版权法传统框架产生冲击和破坏。这种努力应该是不可取的。版权法仍应回归到自己的传统上，保护软件作品的“表达”，对其他内容的保护，交由其他法律甚至专门立法承担。　　将功能性软件分为有专利性的软件和无专利性的软件。“从某种意义上讲，任何一件新作品都是基于前人作品而来的。”软件作品更是如此。人们常称软件是一种“累积性”作品，就是指软件作品中要大量采用前人的技

8、术。每一个有独创性的软件