浅析土地承包经营权的抵押

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1、浅析土地承包经营权的抵押摘要：关于土地承包经营权能否抵押的问题学界争论多年，反对者认为抵押会使没有稳定非农收入的农民丧失基本的生活保障。而赞成者则认为，将土地承包经营权抵押为农民开展规模化、产业化农业提供了融资渠道，有利于农村经济发展。笔者认为，土地承包经营权抵押符合法理，现实中，个别农村地区也开始了对土地承包经营权抵押的实践探索。而学者担心农业生产者因抵押而丧失生活保障，完全可以从制度上完善，比如建立专门的农村金融担保机构，而不是在法律上一味禁止。关键词：土地承包经营权；抵押；农村金融担保制度Abstract：A

2、cademiccircleshavedebatedthetopicwhetherthelandcontractualmanagementrightcanbemortgagedformanyyewhodon'thavestablenon-agriculturalincomelosetheirbasiclifesafeguingchannelsforpromotingthescaleandindustrializationagricultureandinfavorofruraleconomicdevelopmanage

3、mentrightaccordswiththelegalprinciofthelandcontractualmanagementrightintopracttheirlifesafeguardforthemortgagethatthescholarsworryaboutcanbesolvedthroughthecompletesystem，suchassettingupthespecialruralfinancialguaranteeagency，notbannedinageruralfinancialguaran

4、teesystem"土地承包经营权的抵押就是土地使用者将自己拥有的土地使用权向债权人担保取得资金的行为。"12005年最高人民法院《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法问题的解释》第15条规定："（家庭）承包方以其土地承包经营权进行抵押或者抵偿债务的，应当认定无效。对因此造成的经济损失，当事人有过错的，应当承担相应的民事责任。"我国法律对土地承包经营权的抵押是明令禁止的。一般认为，在大多数农民实现非农就业并有稳定工作岗位和收入来源的地方，才有可能出现较大范围土地流转，发展适度规模经营，这才允许土地承包经营权抵押，

5、而我国农村社会保障体系尚未健全，绝大多数农村目前还不具备这个条件。现阶段，对于大多数农村而言，以家庭联产承包方式取得的土地承包经营权对农民而言是一种特殊的保障，如果因实现抵押而是农民丧失手中的土地，不仅让农民没了生活保障，也不利于农村稳定。此外，我国耕地形势严峻，人多地少，改变耕地用途进行开发建设也大有人在。如果实现抵押后，权利人为实现利益最大化改变耕地的农业用途，那么，耕地将会越来越少。因此，学者胡康生认为，"对于以家庭方式承包的土地流转及抵押要加以一定限制，而对以其他方式承包的土地则不必对其流转及抵押加以过多限

6、制"。2作文同意抵押的学者则给出了相反的观点。王卫国认为："现行法对土地承包经营权不得抵押的规定过于僵硬，它实际上反映的是旧体制下不承认集体土地承包经营权的物权性质和不承认农村地产市场的政策取向。因此，随着我国土地权利制度的改革，这种僵硬的规定最终应当取消"。3胡吕银认为："目前中国农村的非农产业和非农就业确实不发达，而且存在着很大的不平衡性。但农民对土地的依赖性已大大降低，农民就业渠道日益多元化，非农就业收入比重趋大，土地的社会保障功能已大大淡化。有些地方特别是一些东部地区和中西部地区，土地收入已经不是农民的唯一

7、来源，农民不再仅靠土地经营来维持生计，土地也不再是唯一的生存就业保障，这就大大降低了农民对土地的依附性，而且有些地方抛荒现象严重，土地资源严重浪费"。4"将以耕地为主的农地承包权排除在《担保法》之外，显然已经不能适应我国农村经济发展的实际要求，更是对农户土地承包权的一种法律束缚，与现行的《农村土地承包法》宗旨相抵触。"5"将来随着市场经济的发展，除满足农民基本生活资料以及生产资料的土地不得抵押外，其他的土地应该允许农民将土地承包经营权进行抵押。"6笔者认为，禁止土地承包经营权抵押是没有法理基础的。首先，禁止抵押是对

8、权利人行使权力的限制。《农村土地承包法》第10条规定:"国家保护承包方依法、自愿、有偿地进行土地承包经营权流转。"土地承包经营权作为一项用益物权，且在承包期限内，权利人当然可以依照自己的意愿行使对承包土地的使用权、经营权、收益权和流转的权利，充分发挥用益物权的价值，理所当然应包括抵押的权利。其次，抵押的目的是为了融资，用于农业生产。尤其是农业生产者在扩大农业