辩诉交易与其中国化探究

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1、第l章美国辩诉交易概述陈述，必须要严格遵守诚实交易的义务。法官在辩诉交易中执行着司法审查的功能，其职责在于判断有罪答辩是自愿性等法定要素并决定是否接受被告人与检察官的辩诉协议。在被告入做有罪答辩之前，法官必须告知被告人其所享有的宪法权利，保证被告人有罪答辩的自愿、明知以及理性，法官也必须告知被告人有罪宣告的直接后果和某些间接后果，以便使被告人作出理智的选择。10被告人作为与案件有密切联系的当事人，除了在自行辩护中可以与检察官进行交易外，一般情况下不参与辩诉交易的进行。并且被告人有是否选择进行辩诉交易的权利

2、，如果其不选择进行辩诉交易，就会进入审判程序。作为与案件的审理结果，有深切盼望的被害入，一般情况下都被排除在交易之外，不是辩诉交易的当事人，不享有辩诉交易的主体地位。辩诉交易程序的启动掌握在检察官手中，法律没有赋予被害人启动辩诉交易程序的权力，检察官作为被害人利益的代表，虽然法律并不当然禁止其在启动辩诉交易程序时征询被害人的意见，但是被害人的意见只是作为附带的考虑而并不强制要求检察官要受被害人意见的约束，通常检察官并不负有向被害人通报交易情况的义务，交易过程对被害人完全封闭。¨但是，被害人的权利现在正逐步

3、受到关注，可以对检察官的辩诉交易进行建议，以自己的行为和努力影响辩诉交易的进行。1．4辩诉交易制度存在的基础辩诉交易制度这种被称之为“先天不足”的制度，之所以会逐步发展稳定，究其原因实际上简单明了：任何制度的存在和发展都必须一定的思想基础、道德基础、文化基础、制度基础等相支撑。辩诉交易制度的存在也是一样，它也需要植根于各种有效存在的基础的沃土上才能赖以生存。1．4．1实用主义哲学观是辩诉交易的思想基础实用主义是美国土生土长的哲学。其创始人皮尔士认为：真理的信仰完全在于其可以对设想的生活行为的影响。美国作为

4、一个新生的移民国家，充满机会、奋斗、创业与冒险，成功伴随着失败，富裕与异化同行，资本势力获得了广大的活动区域，技术水平空前提高，经济迅猛增长。在这样一个国度里，没有历史的和传统的东西的羁绊，勇于创新10祁建建：《美国辩诉交易研究》，北京人学}}{版}t：2007年版，第117页。¨陈虎，散琦：辩诉交易程序中的放害人问题研究——以美、英为中心，tr肃政法学院学报，2003年2月。总第66期。第1章美国辩诉交易概述成为这个新的国家和民族的基本性格特征。在美国，衡量一切事物的好坏，并不是以历史和传统为标准的，而

5、是以是否有用作为标准的。挖美国著名心理学家和哲学家詹姆斯有一句格言：“不讲原则，只讲效果。’’他说，“实用主义的方法不是什么特别的结果，而不过是一种确定方向的态度。这个态度不是去看最先的东西：原则、‘范畴’和必需的假定，而是去看最后的东西：收获、效果和事实”。尽管辩诉交易制度存在着种种弊端，但是辩诉交易制度有效的缓解了当时案件的积压，节省司法资源，提高了诉讼效率。从经济学角度分析，辩诉交易极大的降低了诉讼成本，减轻了当事人的诉累。对被害人而言，辩诉交易制度可以使被害人及时获得赔偿，得到精神和物质上的安慰。

6、并且，辩诉交易免除了被害人在法庭上不愉快的作证经历，即所谓的“二度伤害”。13对被告人而言，可以避免，避免法庭审判和陪审团审判案件的不确定性。而对于司法实务界而言，辩诉交易制度避免了检察官败诉的风险，同时也提高了律师的办案速度和地位，较快的获得利益和法律界的荣誉，因此也受到了法律实务界人士的认同与支持。1．4．2契约观念是辩诉交易制度的文化基础辩诉交易制度背后浸润的是文化，辩诉交易制度正是依靠高度发达的契约文化的支撑才得以产生和发展，契约文化是辩诉交易制度的文化基础。契约自由曾经是资产阶级革命的理论提纲，

7、是一面旗帜，对资产阶级革命产生了巨大的引领作用，这一观念包含了自愿、平等、合意、互利互惠等要素。卢梭的《社会契约论》认为：人是生而自由与平等的，国家只能是自由的人民自由协议的产物，如果自由被强力所剥夺，则被剥夺了自由的人民有革命的权利，可以用强力夺回自己的自由；国家的主权在人民。契约文化渗透进社会意识形态的各个方面，同时也成为深入人心的调整人们之间行为的基本准则。因此，只有在实行契约自由的美国，人民才有资格与权利和国家进行“交易”，被告人才能作为一个主体，而不是单纯作为被处罚客体而单独体现出来，而公众也会

8、接受这一观念。国家不是作为单纯的暴力工具，而是与人民平等协商，订立契约，并要遵守自己所订立的契约。契约之成立，双方间必须有协议，此协议必须是双方当事人在自由意志下自动达成。H通俗的讲：辩诉交易制度『F是依托契约观念，双方平等协商，讨价还价而定立的一纸契约或称合同。‘2汪建成：《辩诉交易的理论皋础》，政法论坛2002第20卷第6期。13冀祥德：《建口中圃控辩帅商制度研究》，北京人学⋯版社2006年版，第38页。¨杨桢：《英荚契约