网络主权维护法理挑战和制度完善

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1、网络主权维护法理挑战和制度完善【摘要】“棱镜门”事件爆发使得网络安全成为国内外学术界关注的热点。文章在考察"网络主权”一词使用情况的基础上，论述了网络主权的具体含义，并分析了这一概念面临的质疑，从自由与安全、民主与霸权、和平与战争三个角度研究了网络主权维护中面临的法律挑战，最后从战略、立法和国际层面提出了网络主权法律维护的具体建议。【关键词】网络主权法律维护众所周知，“棱镜门”事件是由美国中情局前职员爱德华•斯诺登曝光美国情报机构的棱镜计划引发的。斯诺登的爆料不仅引发了美国国内舆论和国际舆论对美国政府的谴责，更引发了各

2、国政府对本国网络安全维护的担忧，纷纷以此为基点，探讨网络主权维护的制度构建。网络主权的概念构建“网络主权”一词的使用状况考察。其一，外交层面。2013年联合国信息安全政府专家组报告明确地提出了网络主权原则，其具体内容是：国家主权和由国家主权衍生出来的国际准则与原则，适用于国家开展的信息通信技术相关活动，也适用于各国对本国领土上信息通信技术基础设施的司法管辖。事实上，2003年信息社会世界峰会第一阶段会议通过的《日内瓦原则宣言》第49款第1条以及2005年第二阶段会议通过的《信息社会突尼斯日程》第35款第1条也都有过类似

3、表述。2013年北约卓越合作网络防御中心发布《网络战国际法手册》再次确立了网络主权原则。从国内看，官方文件或表态中也多次提到网络主权。2010年《中国互联网状况》白皮书指出，互联网是国家重要基础设施，中华人民共和国境内的互联网属于中国主权管辖范围，中国互联网主权应受尊重和维护。2012年1月，外交部条法司司长黄惠康表示，网络在国家主权之下，网络建设、监管与打击网络犯罪都是政府的责任。空军司令员马晓天在2012年“网络空间安全：中国与世界”研讨会中也提出，尊重各国在网络空间的主权是对尊重主权的继承发展，是维护网络空间秩序

4、、维护网络安全的基本要求。这一系列表述都在反复申明同一个原则：网络主权原则。其二，学术层面。目前学术研究中直接论及“网络主权”的论文并不多。从现有资料看，在我国，李鸿渊首次提出并论述了“网络主权”的含义。他认为网络主权是国家主权在网络空间的自然延伸，主要体现为国家在网络空间行使管辖权，提出网络主权是因为国家基本权利在网络时代很容易受到侵犯。①杨琳瑜则将网络主权分为对内和对外方面，对内体现为国家对其领域内任何信息的制造、传播和交易活动拥有最高权力，对外为国家有权决定采取何种方式，以什么样的秩序参与国际信息活动，并有权在信

5、息利益受到侵犯时采取保护措施，决不允许外来干涉。②叶征、宝献进一步提出，对主权国家进行网络攻击与通过陆海空天实体空间攻击主权国家，本质都是侵略行为。对网络主权说的质疑。网络主权的表述是否恰当，在我国学术界存在一定争议。国防大学朱成虎认为"网络主权”背后隐藏的意思是一国如果对他国发动网络进攻就是侵犯其主权，受攻击方就有权进行军事反击。由于IP源地址伪造技术很普及，网络攻击发动者一般会伪造假的IP地址，受害者往往是发展中国家，因此他认为这种提法可能对发展中国家不利。但这一论述存在不合理之处，因为国际法上自卫权的行使需要满足

6、一定条件，网络空间内自卫权的行使同样如此。一国政府只有在可以充分证明本国受到他国政府支持的网络攻击时，才能行使自卫权。所以网络主权的提出只是对那些主动攻击他国网络的国家不利。北京大学新闻与传播学院胡泳认为网络主权的表述之所以引起争议，主要是其概念已经被过度定义，而且忽视了一个事实前提，即互联网治理更需要全球网络社区建设，以传统的国家方式治理，可能会限制互联网发展。但网络空间治理对国际合作的需求并不必然导致主权国家管辖的矛盾。网络主权的概念提出。网络空间本质上是一种虚拟空间。一方面，虚拟身份、虚拟财产等概念的出现冲击了传

7、统意义上的很多法律术语，引发了诸如网络犯罪、网络侵权等大量新的法律问题。尽管网络空间具有虚拟性，但公民、法人或国家机关在网络空间内发生的各种民事、刑事、行政法律关系却真实存在，因此需要对现行法律进行解释和修正，在特定领域可能还需要制定单独的法律加以调整。另一方面，开放性是网络空间的本质属性之一，只有开放的网络才能吸引更多用户。网络空间内没有特定物理边界，也没有国别之分，这种互通性和无国界性就容易造成网络空间为人类公共拥有的错觉，使主权原则这一国际法上的基本原则受到冲击。随着国家社会经济发展对网络空间的依赖程度不断加深，

8、网络安全也成为国家利益的重要组成部分，这就需要主权国家对网络空间实施一定的管辖控制，而这种管辖不同于国家对传统社会的管辖。网络主权说实质上就是将主权理论适用于网络空间。主权原则是国际法上的一项基本原则，《关于各国依联合国宪章建立友好关系及合作之国际法原则之宣言》明确了主权平等的具体要素：第一，各国法律地位平等；第二，每一国均享有充