自由迁徙权之立法探讨

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1、自由迁徙权之立法探讨陈明含（中国人民公安大学；北京100038）［摘要］迁徙自由是人的一项基本的自然权利，但当今中国的户籍制度严重束缚了自由迁徙权利的行使，户籍制度改革势在必行。通过宪法司法化、部门法的修改以及制定专门的《户籍法》，建立起一个完整的保障自由迁徙的法律体系。这切有利于切实保障公民宪法权利的实现，维护宪法的权威和尊严，捍卫法治的统一。［关键词］自由迁徙；权利；户籍制度改革；立法改革开放以来，随着流动人口规模的不断扩大，计划经济条件下旧的人口管理模式越来越不适应社会经济发展的需要，关于户籍制度改革和自市迁徙权入宪的呼声也与日俱增。现行的户籍制度是造成城乡二元

2、体制的原因之一，城乡的并立而不是融合使得城乡之间的差距逐渐扩大，而过去城乡按照不同比例选举人人代表也造成了政治上的不平等。中国庞大的流动人口支撑了中国经济三十年的高速发展，经济转型、产业升级必将需要一大批高素质的产业工人，而如何合根据人才需求合理引导人口流动，充分利用劳动力资源，是下一步户籍制度改革必须解决的问题。从社会层面来说，中国即将进入老龄化社会,人口红利期I已不长，如果想要在人口红利期内跨越中等收入国家陷）人口红利期：人口负担系数小于或等于50%称为人口机会窗口期，也可称为人口红利期。在这段时间内，劳动力供给充足，社会负担相对较轻，有利于社会经济发展。阱，中等

3、收入国家陷阱：指当一个国家的人均收入达到中等水平后，由于不能顺利实现经济发展方式的转变，导致经济增长动力不足，最终出现经济停滞的一种状态。典型国家包括阿根廷、墨西哥、智利、马來西亚等。那么势必要充分发挥劳动人民的聪明才智，而实现自由迁徙、增强劳动群体的社会认同感是一个很好的途径。一、自由迁徙是人的权利的表达方式（一）自由迁徙是现代文明社会的一项基本人权迁徙自由权就是宪法和法律保障公民在国内任何地方有自由迁徙和定居的权利以及出国、移民国外和定居的权利。它包括国内迁徙自由和移居异国自由两个方面。［1］狭义上的迁徙自由权仅指公民在国籍所在国领土内自由旅行和定居的权利。（二）

4、自由是人的本性，而迁徙自由则是自由的基础如果公民在自己国家的领土内不能自由地迁徙，那么公民是不可能感到自由的。相反，如果迁徙的自由能够得到保障，那么一个公民的自市感和幸福感无疑将大为增加。同时，人口流动是社会经济不断发展的必然结果，快速的经济发展必然伴随着大量的人口流动。美国纽约是无可争议的世界金融中心,同时也是人口流动最频繁的城市。正如人口学专家的研究所表明的一样：合理的人口流动能促进商品经济的发展，有利于人才交流和劳动力资源的配置。［3］人口管理制度应当保障公民择业居住及迁徙自由，而不是给正常的人口流动设置障碍。而目前，横亘在自由迁徙面前的是中国现行的并不合理的户

5、籍制度。（三）中国现行的户籍制度最饱受诟病的问题是其所造成的城乡二元体制。现行户籍制度把13亿中国人划分为两部分称，即农业户口与非农业户口，在这样的户籍制度下，从某种程度上可以说：一个人从出生时起一生的道路多少已经注定了。一个人的出生地，就在很大程度上决定了他的命运。地域之间、城乡之间，差距是客观存在的，而人口流动的相对固化，使得一切交流变得那么的无力，改变依然很难。就业、工资、住房、教育、医疗等等甚至一个人未来的道路，一切都是在个人选择以外被决定的。这样的户籍制度有很多弊端：一是限制了社会发展的活力。当今社会最重要的是人才，人才的自由流动是推动社会发展的强大动力，也

6、是一个高度发达的市场经济体所必不可少的条件；二是不利于构建一个更加公平公正的社会。在现行的户籍制度下，一个人的命运很大程度上被他的出生地所决定了，这就让更多的人倾向于“宿命论”。一个健康合理的社会，应该是让人们看到努力的价值、奋斗的成果，应该是一个引导各阶层之间合理流动的社会。所以，现行的户籍制度亟需改革。二、通过立法保障公民自由迁徙的权利法治是现代社会的主要标志之一，而公平正义是法治理念的精髓。任何一个制度，如果它是非正义的，人们就有权去推翻它。这也是自然法学派的基本观点一一恶法非法。正义原则是制度的首要价值，因此促进制度符合公平正义、分配的正义和至善的目标和原则，

7、体现了制度的本质意义。［4］要实现户籍制度的正义性，关键在于从法律层而上来确立和保护公民的平等权利和公平的分配，预防和禁止户口歧视，禁止和惩罚侵害公民止义权利的行为和准则，保障公民的迁徙自由。中国是统一法治国家，也是以宪法为根本大法的国家。所以，以立法保障公民的迁徙自由具有较高的可行性和可操作性。“法治意味着有效的人权保护，而人权必须享受直接的宪法保护。作为最高的法律，只有宪法才能有效地保障基本人权和同时有效地促使国家去尊重、保护和提升人权/［7］因此，迁徙自由的立法基本上可分为宪法和基本法律两个方面。（一）在宪法上明确规定公民有迁徙的自由，进行违宪