第一章 合同法概述.doc

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1、第一章合同法概述第一节合同的概念一、何谓合同？（一）、案例：1、甲盛情邀请乙共进晚餐，乙答应。后乙打车前去，而甲未去。或者进餐时，甲不慎弄脏了乙新买的西服。2、甲是一位小孩的母亲，与邻居约定由邻居无偿暂时找股小孩3、ABCDE组成一个摸彩小组。约定，每人每周给E10元。由E用50元钱购买彩票，并填写事先约定好的顺序的数字。有一次，E没有填写事先约定的数字，而是填写了自己确定的数字，结果约定的数字中了1万元。ABCD要求赔偿。4、甲乙两人为非婚同居的男女，双方约定在同居期间女方应当服用避孕药。但是，女方在没有向男方发出警告的情况下停止了服用，导致女方怀孕并生下一个小孩。法院判决男方支

2、付抚养费，男方则要求女方承担违约责任。5、某甲倒车时，某乙无偿提供帮助（二）、合同的概念在我国现行有法律体系之下，合同有广义、狭义与最狭义之分。广义的合同泛指所有确定权利义务为内容的协议，包括：国家合同、行政合同与民事合同，它在形式上表现为当事人的意思表示一致即合意，但在实质上则不一定都是平等主体之间签订的，合同的内容也并不一定完全表现当事人的自由意思。狭义的合同是指民事合同，是以设立、变更、终止民事权利义务关系为内容的协议，其包括：劳动合同、物权合同、身份合同与债权合同。最狭义的合同即是指债权合同。我们这门课就主要讲债权合同。根据我国《合同法》第二条规定：合同是平等主体的自然人、

3、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。（三）、合同的特征1、合同是平等主体之间的民事法律关系2、合同是当事人（双方或多方）意思表示一致即合意的结果合同是当事人协商一致的产物或意思表示一致的协议。由于合同是合意的结果，因此它必须包括以下要素：（1）合同的成立必须要有两个以上的当事人。由此，合同是双方或多方法律行为。（2）各方当事人须互相作出相关联的意思表示（方向相反或方向相同但目的一致）。这就是说，当事人各自从追求自身的利益出发而作出意思表示，双方的意思表示是交互或统一的才能成立合同。（3）各个意思表示达成一致即“合意”，也就是说当事人达成了一致的协议。3、合同的

4、目的是为了设立、变更或终止民事权利义务关系。1）、设立民事权利义务关系，是指当事人订立合同旨在形成某种法律关系(如买卖关系、租赁关系)，从而具体地享受民事权利、承担民事义务。2）、变更民事权利义务关系，是指当事入通过订立合同使原有的合同关系在内容上发生变化。3）、终止民事权利义务关系，是指当事人通过订立合同，旨在消灭原合同关系。4、合同主要对当事人具有法律约束力，但在一定程度上对第三人也有法律约束力。——债的保全★难点：日常生活当中“合意”很多，但是什么样的“合意”才是我们合同法上的合意呢？这就需要判断是否存在“受法律约束的意思”[DerRechtsbindungswille]。这

5、里主要区分社会情谊行为（Gefaelligkeiten）和法律行为（Rechtsgeshaeften）。区分之点只在于“意思”。一项情谊行为，只有在给付者有意使他的行为获得法律行为上的效力，亦即他想引起某种法律约束力，而且受领人也是在这个意义上受领这种给付的。这就叫做法律约束的意思或法律后果意思（Rechtsfolgewillen）。★★可见，当事人在很多行为情况下，不会对法律约束做出思考。只有在出现了麻烦，特别是一方当事人不自愿履行义务，或者一方当事人受到了损害时，法律约束的问题才有意义。如果他们想到今后会出现这种麻烦，他们就不会去做这种情谊行为了。如：招手倒车★★★有人认为，这

6、里存在一项“明示或者默示的手法律约束的意思”。我认为这也不对的，社会行为并不都属于法律调整。要进入法律领域，就要看表达的意思是否在追求法律后果。在无法认定主观意思的前提下，可以根据这样一个客观标准：1、风险2、能否苛求有关当事人对这种风险承担责任★★★★案例评析：1、请客吃饭，并不想给对方一个可履行的请求权，而只是在于社交和娱乐当事人并没有受法律约束的意思。如：我请你吃饭，你会不会和我商量当损坏我的杯子时该如何办的问题。一般情况下不存在这个赔偿的问题。但后来翻脸不认人了，此时如何处理呢？此时应当适用责任减轻。如：被邀请者最多只能赔偿信赖利益：乘车费。2、无偿照看。因此，不能苛求在他

7、未有故意或者重大过失的情况下，赔偿损失。否则，不会发生这种助人为乐的行为3、只需赔偿投资摸彩的钱。若明确讨论，没有人会去做的/4、这涉及到最为隐秘的个人自由领域，这个领域是不容许通过合同予以干涉的。5、招手只是一种建议讨论案例：某甲在某乙家玩，晚上某乙送某甲回家。在路上遇到违规的汽车司机，结果某甲和某乙都身受重伤。由于违规司机并无财产，某乙就向某甲起诉。第二节　合同法的原则一、合同自由原则　（一）合同自由原则的基础合同的成立与效力都以当事人的自由意志为基础　（二）合同