辩护词-拒不履行判决裁定罪不能成立.doc

《辩护词-拒不履行判决裁定罪不能成立.doc》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在学术论文-天天文库。

1、辩护词江苏通江律师事务所接受吴向勤的委托，指派我担任吴伟宇拒不执行裁定罪一案的辩护人。接受委托后，本律师会见了吴伟宇，查阅了证据材料，对案情作了必要的调查了解和研究，参加了前面的法庭调查，现发表如下辩护意见：一、财产保全裁定对被保全人不具有执行内容最高人民法院《关于审理拒不执行判决、裁定案件具体应用法律若干问题的解释》和全国人大常委会《关于刑法第三百一十三条的解释》中均明确规定：“刑法第三百一十三条规定的人民法院的判决、裁定，是指人民法院依法作出的具有执行内容并已发生法律效力的判决、裁定。”所谓具有执行内容，也就是说法院所作的判决、裁定中须具有确定的、可执行的、当事人应当

2、履行的义务。而在财产保全裁定中，对被申请人而言，并无这种执行内容。财产保全措施常常早于庭审，还没有经过权利义务的准确审查，还不能肯定支付或交付义务的发生，故在执行保全裁定时，仅限于法院采取的强制措施，其冻结的账户和查封、扣押的财产不得流动，而对被申请人来说，并不要求主动在保全不足部分向法院支付款项和交付财产，即对被保全一方当事人并无确定的、可执行的、应当主动履行的义务，被保全人在被冻结账户以外的账户上流动资金和流动未被查封、扣押的财产，不能认为妨碍了保全措施，本案的裁定对被告人来说，不符合拒不执行裁定罪中对裁定的要求。二、本案案情不符合解释规定的成罪条件，指控罪名不具备客

3、观要件最高院解释中，与本案有关联的主要是第三条第一项：“在人民法院发出执行通知以后，隐藏、转移、变卖、毁损已被依法查封、扣押或者已被清点并责令其保管的财产，转移已被冻结的财产，致使判决、裁定无法执行的”；全国人大常委会的解释中，与本案有关联的主要是第一条：“被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，致使判决、裁定无法执行的；”对象显然均指的是在执行程序中的“被执行人”，而不是指的在财产保全中的“被申请人”。至于“其他有能力执行而拒不执行，情节严重的情形。”作为篼底条款的规定，并未见全国人大、最高院和江苏省高院更具体的解释，但在作了解释的

4、浙江省、广东省等省市的“意见”中，都是指的在“执行”环节中的情况。对照刑法第三百一十三条对本案指控罪名的规定：“对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重的”，本案既不存在拒不执行的事实，也无情节严重的依据，所以本案不具备指控罪名的客观要件。三、没有证据证明已向被告人送达裁定，不应对被告人产生主动执行的义务，也不存在拒不执行的直接故意拒不执行裁定罪在主观方面只能是直接故意。根据被告人的陈述，本案指控被告人拒不执行的裁定并未向被告人送达；我们在证据卷中也没有看到该裁定向被告人送达的明确记载，没有充分证据证明被告人收到过该裁定，也没有理由要求被告人十分清楚裁定的内容

5、，也就不应对被告人产生主动执行的义务，更不存在具体针对该裁定的拒不执行的直接故意。虽然被告人间接获悉账户被冻结，有了另立账户的行为，但被告人并无具体、准确的裁定可供执行，对自己应有的义务：如以多大数额为限，哪些做法受到限制等均没有依据。另外，银行方面已经接到协助执行通知，对银行方面来说也许是具有执行内容的，但银行方面也认为在另立的未冻结账户中流动资金是可以的，事实上也未被追究刑事责任，这间接证明了本案在未冻结帐户中流动资金的合法性。所以，被告人未收到裁定，就不应产生执行裁定的义务，也不存在对该裁定拒不执行的主观故意。四、未被采取保全措施的资金和财物流动，不违反法律规定，是

6、普遍存在的惯例在财产保全司法实践中，部份银行账户被冻结或其他财产被查封、扣押，虽然尚不足标的，但被保全一方只要还有未被冻结的账号或还能另立账号，除非不得已就不会把钱划向被冻结账号上去先满足保全标的，法院也不会要求被保全一方向已冻结帐号支付款项，而被保全一方会通过未被冻结的账户周转资金；相应地未被查封、扣押的财产也都会自由流动。这不违反法律的规定，是我们司空见惯的事实，可以称为惯例。试想一下，如只要保全标的不足，财物在保全措施外流动就构成拒不执行裁定罪，那么被保全企业保全标的不足时，只要企业有经济活动就会有财物流动，全国将会有多少人涉嫌该罪？本案有罪指控缺乏法律依据，且尚未

7、见先例。五、本案发生的背景应依法分析和处理，刑事追究要慎重把握本辩护人从公安机关和起诉意见书和相关案件材料中注意到，本案追究刑事责任有特殊的背景。被告人作为法定代表人的东阳公司，因与另两公司的合同纠纷诉至法院，其中一公司并采取了保全措施。东阳公司因此资金不济，对本案相关的这笔20多万元回笼货款，采用另立帐户过帐提款，并先还亲属和管理层的欠款的做法，造成几十名工人工资无着，向天宁区政府上访并阻碍交通，造成严重的影响。政府协调有关单位垫付工资、安抚并平息了信仿，但被告人拿不出钱归还。公安机关先就与上述一公司的经济纠纷，以涉嫌合同诈