刑法上的先行行为

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2、elali}百纂即秦抓摇苯晋幸丫i#音l*华音上r1即酷湘工作扣市墙M)t苏寨IT}门‘盯草酬内容摘要本文将在已有研究成果的基础上，采用文献研究的方法、比较研究的方法，尝试对先行行为理论中的基本问题进行较为系统的研究，文章基本框架如下：首先，先行行为理论概述。本文首先将“不作为犯罪义务来源”的相关理论作简要交代，以明晰先行行为在不作为犯罪理论中的理论定位。在此基础上，系统地介绍先行行为理论的提出与发展，并对先行行为的概念及特征进行认定，认为先行行为是指行为人自身实施的导致危险状态出现、引发排除义务

3、的行为，并且先行行为的主体必须是行为人本人，其法律后果是引发了“法律上的义务”。其次，为先行行为的存在提供合理性依据。先行行为虽为大陆法系三大保证人类型之一，但其存在合理性至今备受质疑，特别是德日刑法删除先行行为条款的这一举措，更让人怀疑先行行为的存在必要，学界更有学者提出了替代先行行为的具体方案而彻底否定其存在价值。笔者认为应该肯定先行行为作为义务来源之一的地位，可以法理学层面以及现有理论框架两方面为其寻找依据。实质法理依据一方面从行为人与危害结果的关系出发寻找，包括因果关系说、支配说；也可以从

4、行为人与被害人的关系出发寻找，包括信赖关系说、事先存在的密切关系说。通过分析我国现有的法律制度及理论体系发现，先行行为是对罪刑法定原则的灵活运用，其引发的危害结果所具有的社会危害性为刑法所不容许、足以产生刑事责任，并且先行行为的理论地位隐含在刑法规范之中。再次，限定先行行为的成立条件。现在学界关于先行行为的理论太过笼统与杂乱，不成体系，不能满足司法实践的需要，我们需要的是一个明确的认定标准，以解决目前司法混乱的局面。在本部分笔者试图构建先行行为的成立条件，即何种情形下行为人的行为能够引发作为义务、

5、成为刑法作为义务来源之一的先行行为，为先行行为的认定提供系统的法规范依据。通过研究笔者认为，先行行为的成立条件有三：一是引发特定危险状态、二是具有履行救助义务的可能性、三是具备特殊的因果链条。-页脚---最后，探讨先行行为的具体范围。在文章的最后笔者将从先行行为概念的外延出发，具体分析先行行为的成立范围。通过分析，笔者认为从行为的属性上看，先行行为不仅限于违法行为，应当有条件的包括合法行为，排除受害人具有有责性的行为；有条件的2包括犯罪行为，排除危害结果被明确规定为结果加重犯和转化犯的情形。从行为

6、的方式上看，先行行为必须以作为形式出现。虽然先行行为情境中可能包含一系列以不作为形式出现、相互间具有因果关系的行为，但是引起整个因果链条的那个先行行为必定是以作为的形式的出现。关键词：不作为犯罪；作为义务来源；先行行为AbstractInthispaper，basedontheexistingresearchresults，throughthemethodsofanalectsresearchandcomparativeresearch,trytoinvestigatethebasicissues

7、ofadvancedbehaviortheorysystemicly.Thecontentofthispaperisasfollows:First,haveatheorysummaryoftheadvancedbehavior.Thispaperwillintroducethesourceofconductobligationofnegativecrimetheorybriefly.Onthebasis,introducetheadvancementanddevelopmentoftheadvan

8、cedbehaviortheory,definitetheconceptionandcharacterofadvancedbehavior.Gettingtheconclution:Advancedbehavioristhebehaviorwhatleadtheappearanceofdangerousstateandbringtheremoveobligation.Thesubjectofadvancedbehaviormustbethepeoplewhoactualizethe