宪政与民主的政治秩序

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1、-宪政与民主的政治秩序·邵建上篇一引言：“制约权力”“保障权利”是民主还是宪政二宪政优先民主——英伦的个案三宪政与民主的政治权重——美利坚的经验四“民主与宪政并不是不能分离的伙伴”——法兰西教训五激进主义民主v.保守主义宪政——清末的博弈六当民主拒斥宪政——民初歧途 下篇七人权的宪政与主权的民主：政治秩序之构成八伊索诺米：“政治秩序的最美妙绝伦的称谓”九人民主权和民主的专制可能十民主何以不能号称人民民主十一以宪政制约民主以宪政推进民主十二结语：政治改革的宪政顶层与民主底层  上篇-页脚--- 一引言：“制约权力”“保障权利”是民主还是宪政 2012年5月14日

2、，《人民日报》发表谈政治改革的文章，题为《政治体制改革稳步推进》。文章开头声称：“积极稳妥推进政治体制改革，发展社会主义民主政治”。继而文章又很具体地“勾勒出政治体制改革的总体脉络”，即“制约权力”“保障权利”，并将这两者称为“民主政治的一体两面”。宽泛地说，如此表述没有问题。自五四以来，民主成为20世纪中国最重要的政治关键词，以至于我们在政治改革上的所有努力，都可以把它视为对民主政治的推进。但，如果我们可以更具体和更准确地划分，充分体现现代政治文明的“制约权力”和“保障权利”，应当属于宪政范畴而非民主范畴，尽管宪政与民主有着较为密切的联系。在国家政治秩序的构

3、成上，民主与宪政有着不同分工与功能。民主要解决的是权力来源于谁，宪政处理的则是权力如何分配以及是否受到制约。民主制以前的国家，无论中西，基本是君主形态的。于是，君主和民主便构成政治学上的一个对应。君主在民主看来所以不合理，盖在于“主权在民”的理念早已深入人心，业已成为政权合法性的唯一来源。宪政即宪法政治，即国家政治权力必须受到宪法和法律的限制。此一概念对应的是专制，因为专制制度的权力不受宪法和法律的制-页脚---约，它一则可以没有宪法，二即使有宪法也只是挂在墙上。还是一百多年以前的清末立宪，梁启超就把民主与宪政的异同，解释得十分清楚。在他看来，民主是一个“国体

4、”概念，宪政则是“政体”概念。他一生的努力和今天一样，便是要把满清中国从专制政体变成立宪政体。如果宪政的一体两面是制约权力和保障权利；那么，民主政治的第一位工作是什么，选票。现代国家，民主和选票难以扯离，民主最典型的表征即大选，当然也包括大选之后民众对公共事务的参与。但从这一维度看，我们其实无法看到民主可以对权力形成限制从而对权利形成保障。毕竟作为政治学的一个概念，在选票和公共参与之外，我们已经无法让民主承担更多；否则政治学只要一个民主概念就够了。非但如此，民主还有一个致命的隐患：既然民主的权力是我们自己选出来的，还要限制它干什么，这岂不是自己限制自己。对此，

5、哈耶克在《自由秩序原理》中有过一段精彩的表述：“既然所有的权力最终已被置于人民之手，故一切用来制止滥用这种权力的保障措施，也就变得不再必要了。当时还有些人认为，民主的实现，会自动阻断对权力的专断使用。然而，事实很快就证明：经选举产生的人民代表，热情期望的乃是行政机构能够彻底地服务于他们的目标，而不太关注应当如何保护个人以对抗行政机构的权力的问题。”[1]哈耶克的意思很明显，即民主的权力同样可以侵犯个人权利。比如民主性质的少数服从多数，某种场合下，必然构成对少数的侵犯。要解决个人权利免于侵犯的问-页脚---题，无法诉诸民主，只能诉诸宪政；因为宪政的职能便是对一切

6、权力包括民主权力的限制。以上哈耶克正是在谈法治的语境中作出如此表述的。在这里，法治与宪政语义相同，都是宪法政治的略称。宪政，只有宪政才能对权力形成有效地限制，并且这种限制即是对权利的保障。如果我们可以看看美国宪法的构成，这一点将会更清楚。美国宪法两个板块，前一板块是“权力的分配”，它同时便是对权力的限制，以防权力集中。这里不妨以第二条为例，它是对以总统为首的行政系统的授权，该条从第一款到第四款，非常具体地明确了总统行政权的范围，此一范围同时也是总统权力的铁门限，它不能将权力延伸到下一条的司法领域中去。美国宪法的第二板块是“宪法修正案”，它的性质便是“权利的保障

7、”。其第一条表述得非常清楚，国会不得立法干涉民众的宗教、言论、集会等自由，这是宪法对议会立法权的限制。毕竟没有对权力的限制便没有对权利的保障，然而这二位一体的工作，都体现在美国的宪政结构中而非民主选举中；而且它所限制的权力恰恰是民主的权力。中国政治改革，是要建构一种良性的政治秩序，它同时包括民主和宪政两个方面。如果限制权力和保障权利属于宪政，那么从各级地方政府到中央政府的逐层选举，方才属于民主。但这两者放在今天，笔者以为，政治改革的宪政方面比民主方面更重要。因此，构建法治国或宪政国的努力，亦即让宪法从墙上走到地上，无疑应当成为中国政治改革的重中之重。-页脚--

8、-  二宪政优先民主——英伦的个案 视