海牙《选择法院协议公约》之防御性机制研究

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1、海牙《选择法院协议公约》之防御性机制研究严红陈剑*(浙江工商大学法学院浙江杭州210018)2005年6月通过的海牙国际私法会议《选择法院协议公约》，确立了承认与执行当事人双方约定诉讼法院的争议解决方式，并就法院的选择、承认及执行法院判决制订了明确的规则，为排他性选择法院协议的国际民商事案件当事人对案件审理结果捉供了更大的可预测性和确定性。对于该公约的探讨和研究，已冇多篇论著见于期刊。这些论著大多从公约的条文内容出发，对条文进行了诠释。这些工作为愚人之后來者提供了良好的研究平台。在笔者对这些著作的悉心阅读后发现，对于公约条文的研究主要停留于条约木

2、身，而对条约中隐藏的利益保护机制缺乏认识。对■于公约而言，其中诸多的条款是各方利益妥协的产物。因此公约条文的最后文本也是体现了各方博弈后的成果，对于该文木的理解和解释不能仅仅局限于文本解释。通过对公约制定屮的背景和实践案例的分析和研究，可以得到一种对己方较为有利的公约解释途径。至此，笔者试图在分析公约条文的基础上，整理条文中冇关可以排除公约适用的各项条款。笔者将这些条款称之为公约的“防御性机制”。对于这些条款的深入研究将为我国批准和加入该公约后排除一些公约中对我国的不利适用，保护我国的民事诉讼管辖权和司法主权有着积极的作用。一、防御性机制的定义及

3、其存在的必然性《选择法院协议公约》的防御性机制是指在《选择法院协议公约》屮由一系列特别条款所组成的有机统一体，依据这些条款，在满足特定条件时可以排除公约适用，从而对被请求国的民事诉讼管辖权与司法主权起到保护性的作用。这些条款是分散于公约各个章节的，其存在是隐性的而非显性的。门它们的实效通过适用者合理的解释途径和解释方法得以发挥,其作用的空间具有很大的弹性。《选择法院协议公约》存在此种防御性机制有其合理性和客观必然性。国际公约的签订过程，通常也是多方利益冲突和博弈的过程。对于谈判激励争议巨人的国际公约由是如此。公约的最后文本不仅包含了各国能够达成的

4、最大共识，也包涵了各国能够接受的最大程度的妥协。例如，1969年签订的《维也纳条约法公约》第31条第一款对于条约的解释所达成的最后文本是''条约应依其用语按其上下文并参照条约Z冃的及宗旨所具有Z通常意义，善意解禅之。”『]这一条款不仅包含了文木解釋规则，亦包含了目的解释规则和历史解禅规则。[*作者简介：严红，浙江工商大学法学院副教授陈剑，浙江工商大学法学院这里的隐性是指公约并未单独列明排除公约适用条款的章节，因此是隐没徃公约Z屮的。多数现存的国际条约为加强其适用的效力，并不采用单独规定排除适用条款的做法。这样做无界于明示的贬损公约的效力。但这些公

5、约中儿乎都含有类似的排除公约适用的条款。See:ViennaConventionontheLawofTreaties,Article31⑶宋杰.对〈维也纳条约法公约〉关于条约解释规则的再认识卩].孝感学院学报,2007,(1)](p77-79)《选择法院协议公约》也是经过了长时间的谈判而最终达成的一个妥协的产物。公约的起草肇端于1992年海才国际私法会议对管辖权公约的起草。1992年海牙国际私法会议将管辖权公约的起草列入工作议程示，经过调研论证及多次谈判于1999年形成草案提交外交人会审议。然而，由于各国“现冇的管辖权规则的广泛差异以及对包括互联

6、网在内的技术进步对公约应予规定的管辖权的无法预见的影响”[See:MasatoDogauchi,TrevorC・Hartley,PreliminaryDraftConventiononExclusiveChoiceofCourtAgreements:DraftReport,PreliminaryDocumentNo25ofMarch2004,HagueConfereneeonPrivateInternationalLaw,[EB/0L].http://www.hcch.net/indexen.php?act二publications・detail

7、s&pid=3510&zoek=IVlasato%20Dogauchi，2008年8月6日访问。]，各国对该草案的绝人多数内容仍然存在较大争议,最终无法达成一个普遍接受的公约。在放弃了制定一个大范围混合公约的计划后,海牙会议将计划更改为制定一个仅规范商事交往中排他选择法院协议的公约。鬥此后两年,海牙国际私法会议围绕小范围的草案分别与2003年12刀及2004年4刀在海牙召开两次特委会，•其间还经过多次非正式磋商，并经过2005年6月外交大会的艰苦谈判，才最终以I办商一致方式通过了该公约。公约的背景资料表明，在涉及涉外管辖权和判决承认与执行问题屮，

8、各国对木国的司法主权的保护性倾向还是非常明显的。因此，在最终以协商一致达成协议的过程中，公约之中必然得带有各国的这种司法主权保护倾向的遗