法理学第一讲导论

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1、法理学第一讲导论法学院胡凌课程信息授课教师：胡凌，hulingpku@gmail.com。答疑时间：周一下午5:00-6:00，法学院210参考教材：夏勇主编：《法理讲义:关于法律的道理与学问》（北京：北京大学出版社，2010年）辅助材料：每周提前上传至教学系统，包括阅读材料和案例。学生需要事先阅读，以便课上讨论。课程目标通过对中国历史和社会现实的讲授，培养学生一种经验地而非先验地看待法律的思维方式。中国正在建设法治社会，其途径是通过一个迅速崛起的现代化国家自上而下地推进。那么法律如何为这一目标服务？其价值和功能是什么？意识形态下的法律和实际中的运作有何关系？特别是当今在信息

2、技术扩散和全球化日益加深的情况下，法律体系自身如何受到影响？传统的法律制度如何发生演变？而思考这些问题的思维方式又有哪些特点？本课程将带领学生思考这些现实问题。课程要求学会用学到的思路分析问题认真读一本书养成系统性思考的习惯考核方式期中：课堂讨论与签到30%；期末：开卷考试70%。案例分析课程大纲第一讲导论：法律是什么？起源、发展与功能第二讲法治在中国第三讲立法：成本收益分析/法律与规制第四讲司法：法律解释与法律方法第五讲执法：法律实施与执行第六讲法律人的思维方式、法律职业第七讲惩罚、责任与自由意志第八讲权利、自然权利与法定权利第九讲公平与正义第十讲法律与政治、经济发展第十一

3、讲法律与信息技术第十二讲法律、主权与全球化第一讲主要内容法理学的核心问题：法律是什么法理学源流中国法理学法律是什么不同的角度有不同的答案统治者：治国的工具法律人：需要加以解释和适用的规则普通人：政府制定的管理规定，代表国家学者、哲学家：正义、公平、权利法律的要素规则国家制定通过强制力保证实施价值规则为什么要有规则：解决纠纷和冲突、天生合作的倾向与其他规则的区别社会规范道德宗教私人领域国家主权者合法性人民领土承认黑帮，部落，宗族，形态多样强制力国家能力私人执法国际法“实在道德”社会压力与声誉压力价值良法与恶法：人权、公平、正义、秩序、安全存在自然法吗？合法性的来源：君权神授、天

4、赋人权、人民主权韦伯：Charisma，传统型，法理型本课程三大部分内容实证：法律规则、体系的演化、法律过程、法治价值：公平、正义、人权与其他领域的关系：政治、经济、社会、文化、科技、全球化法理学在西方不同流派的法律思潮传统：自然法学vs分析实证法学新流派：法律社会学，法律经济学，批判法学法理学在中国学习苏联，强调法的阶级性强调权利、义务相统一强调法律为经济建设和社会稳定服务多元化发展，但都没有成为主流：法律经济学、法律社会学、法律与文学中国法理学存在的问题体系性差并非“原理”和现实问题差距较远对新事物反应不灵敏：信息技术未能解释中国特色法治的形成和变化古代法律的起源：维持统

5、治秩序刑起于兵部落交战国家的形成：社会契约？西方的社会契约思想：霍布斯，洛克从私人到公共权力永无休止的血亲复仇：赵氏孤儿国家起源于公权力的集中，取代个人提供公共物品从私人复仇到公共机关的出现霍布斯：主权者的出现终结了私斗从小部落扩展到国家的功能演变法律需要在更大范围内替代血缘、道德和声誉但国家能力弱限制了其发挥作用因此道德、教化和关系仍然是古代中国的主要手段：儒法并重这一状况从技术和商业化发生改变，产生了工商业社会，法律开始发挥更大的作用法律与其他力量的关系统一大国面临的具体问题分封与郡县、中央与地方如何将人组织起来监督人权和财权信息对称将人心维系起来：利益、意识形态、教化统

6、一与分裂单一制国家官僚体系的同构政府机关法院企业学校NGO两大法系英美法系（普通法系，commonlaw）：从普通法到衡平法大陆法系（民法法系，civillaw）：法典化各自的不同特点法律渊源不同：成文法vs判例法诉讼程序不同：纠问式vs抗辩式思维方式不同：归纳推理vs演绎推理法院组织不同：官僚制vs陪审团两大法系的融合根源于经济全球化法律移植Regulation的兴起