内地与香港地区仲裁临时措施法律制度的比较研究

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1、内地与香港地区仲裁临时措施法律制度的比较研究杨月萍梁伟作者系华侨人学教师。杨月萍（978.6—）女，福逑泉州人，华侨大学法学院助教。'联合MW际贸易法委K会第二T作组文件（以下简称为丁作组文件）A/CN.9/WG.I1/WP.123。闪稃摘要：为便利仲裁程序的进行及保证仲裁裁决的执行，在仲裁程序开始之前或仲裁过程屮发布临时措施已成为各国普遍的做法。目前，呑港正致力于成为国际商事仲裁屮心之一，其仲裁改革和发展:n有国际先进性。本文希塑通过对内地与香港地区仲裁临时措施制度的比较研允,借鉴香港地区临时措施制度的合理内核，完善和发展仲裁临时

2、措施制度;此外，就两地关于仲裁临时措施的发布和执行提出设想，推动两地仲裁事业的a性互动。关键词：仲银；临时措施；协助临时措施在国际商事仲裁中的作用已u益a显，然而对仲裁过程中发布的临时措施及其执行的研究并不多见，这在一定程度上限制了仲裁临时措施在理论和实践中的发展，从而影响到现代仲裁事业的发展。香港回归以后，两地的交往吏为密切，加之内地和香港分属于两个不同的法域，因而冇更多的理论和实务问题亟待研究和解决，需要两地法律界同仁的研究和沟通。仲裁临时措施制度便是M:中之一。一、仲裁临时措施概述（一）临时措施的定义在各国法律制度中，临时措施

3、对仲裁程序的进行起着非常i要的支持作用。但各国对临时措施没有一•致的定义，其称谓也各不相同。比如有InterimMeasures（中陶措施）：ConservatoryMeasures（保全措施）；Injunctions（临时禁令）等等。联合国国际贸易法委员会（UnitedNationsCommissiononInternationalTradeLaw,以下简称为UNCITRAL）正致力于修改、完善艽1985年通过的《国际商事仲裁示范法》（以下简称为《示范法》）第17条关于临时措施的简单规定。K仲裁工作小组撮新拟订的修订草案指出，“临

4、吋保全措施”是任何一种临时措施，无论是载于一项裁定书中还是以其他方式所体现，根裾这项措施，在发出对纠纷作出最P裁判的裁定书之前的任何时候，仲裁庭命令一方当事人做到如下：（a）在判定纠纷之前维持或恢复现状［，以便确保一项后继裁定书的有效性或为之提供便利］;（b）采取行动避免或不采取行动造成目前或即将发生的伤害［,以便确保一项活继裁定书的有效性或为之提供便利］;（c）提供一种初步手段使可被用于执行后继裁定的资产得到保障；或者［（d）维护对于解决纠纷可能具有关系和重要的证据。］（中括号为原文所加）1该条提及的临时措施只限于仲裁庭发布的临时

5、措施。但是，无论是在理论上还是在实践屮，柯权发布临时措施的外非以柯仲裁庭，法院也存权就仲裁程序发布临时措施。《示范法》第9条也指出：“在仲裁程序进行前或进行期间P、j，当事一方请求法院采取临吋保护措施和法院准予采取这种措施，均与仲裁协议不相抵触。”结合UNCTTRAL的上述草案规定，笔者认为可将临时措施定义为：在紧急的情形K，为支持仲饿程序的顺利进行或为保证将来产生法律效力的仲裁裁决的执行,在仲饿程序开始前或仲裁程序进行中，仲裁机构（仲裁庭）或法院根裾仲裁协议当事人的屮请而发介的临时性的财产保全、证据保全及M:他一切救济性强制措施。

6、（二）临时措施在国际商事仲裁中的作用当前国际商事仲裁案件的市理周期仍较长。仲裁市理周期长加上现代的国际银行划拨方法可对金饯进行异常迅速的划拨，当事人可轻而易举地将资金转移到W—法域，使得临时措施在仲裁中大有用武之地，以防止案件过程中可能发牛.的双方当事人的争议标的物、争议所涉及的证据、当事人的资产因自然或人为因素发生变化及发生其他可能损害当事人权益的情况。公正是仲裁的首要价值目标，而只有存在有效的临吋救济制度冰能实现公正。如果在裁决作出前不存在这样一个救济机制的话，裁决对胜诉方而言只是一纸空文。从这一意义上说，临吋措施命令和仲裁裁决

7、具有同等重要的作用。二、内地与香港临时措施制度的比较（一）两地仲裁临时措施制度的法律渊源内地的《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称《民事诉讼法》）笫258条和《屮华人民共和国仲裁法》（以K简称《仲裁法》）第28条、第68条对仲裁临时措施做了-•般性规定，是内地仲裁临时措施法律制度的重耍渊源。《中华人民;R•和国海事诉讼特別程序法》《中国海事仲裁委员会仲裁规则》则对海事仰裁中的临吋措施作了特别规定。香港地区的临吋措施法律制度的重要渊源是《香港法例》第341章的《仲裁条例》的有关规定。《仲裁条例》在颁介之初很好地服务于香港地区的仲裁。

8、仮在香港法律改革委员会（LawReformCommissionofHongKong,以F简称LRCHK）看来，它不符合香港地区发展为国际仲裁中心的需要以及岡际商事仲裁在香港地区发展的要求。因此推荐采纳《示范法》适用于国际商事仲裁。《仲