董事注意义务的判断标准及其发展

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1、董事注意义务的判断标准及其发展　　论文关键词：董事；注意义务；判断标准　　论文摘要：董事的注意义务和忠实义务是董事义务的两个重要组成部分，对董事注意义务的判断标准的不断发展完善对公司、企业的健康发展有着十分重要的意义。　　　　　一、董事注意义务的内容和演变　　　　董事的注意义务，是指董事在实施行为时应达到一定的标准的义务。它要求董事在管理公司业务时，应当尽一个理性、谨慎的人在同样情况下能够尽到的注意，积极谋求公司利益的最大化。董事的注意义务包括勤勉、注意、技能三个方面的内容。　　董事的信义义务主要源自信托法。在维多利亚时期，董事是一般性的官员，他们基本上是为公司服

2、务并获得费用，这与当前的非执行董事有相似之处。在19世纪，公司董事的职责主要基于以下事实，即董事一般是兼职的，定期参加公司的会议，可以将其职责委任给他人，可以信任其下级。董事身份似乎代表特定的社会阶级，因此他们经常因其阶级属性而被任命为董事，而不是因为其能力或技能。早期的很多公司未经官方登记和确认，属于自由设立，而当公司未注册也未获得官方确认，而是由协议契据所设立的时候，该契据规定董事是公司资金和财产的受托人，由此，法院规定其承担此严格的义务标准。从这一点来看，董事就是受托人，因此要求其承担受托人的信义义务是完全适当的。但随着公司实践的发展，公司越来越多的是按照法

3、律规定登记设立，而不是按照信托协议设立，而且，董事从最初的非专业化转化为越来越专业，董事对公司管理的参与也越来越积极。人们开始认识到董事地位与受托人相似甚至相同是一种不明智的解释和不完善的理解。而二者的不同主要在于董事被期待从事积极的商业经营。但董事从事的各类商业活动有可能会偏离股东的最大利益，甚至是明显的错误决策。因此，为了将董事的行为约束在一定的可接受的范围之内，防止其滥用自己的权利而损害股东的利益，法律开始确认董事的注意义务。从这一点来说，董事的注意义务是董事不同于受托人的根本之处，也是公司法独立发展出来的董事义务制度，而不是从信托法中借鉴过来的内容。　　因

4、此，董事注意义务的产生源自董事管理职能的独立和强化，源自法律对股东利益的保护需求。　　　　二、国外关于董事注意义务判断标准的规定　　　　（一）英国　　英国最早在ReCityEquitableFireInsuranceCo.Ltd案中确立了董事注意义务的主观标准。在该案中，罗默（Rome）法官指出：首先，董事在履行职务时，它的技能水平应合理地从他的知识和经验来判断，他不必展示比此更高的水平。其次，董事不必对公司事务给予持续的关注。他的职责是间歇性的。他只需定期参加董事会的会议，当其是董事会委员会成员时，则是定期参加董事会委员会的会议。然而，董事不必参加每一次会议，尽

5、管他应尽可能多地参加会议。再次，根据公司业务需要和章程细则的规定，董事的所有职责可以适当地下放给其他高级职员。在不存在可疑根据时，董事有理由相信该高级职员的行为是诚实的。后来，有关注意义务的标准被逐渐客观化，即董事的应该具有理性之人在相似的环境下应该具有的注意。　　（二）美国　　《1984年模范公司法》对董事的注意义务进行了规定。该法第8.03条规定：第一，一个人作为董事，包括作为董事会下属委员会成员，应该这样履行其义务：以诚信方式；以普通谨慎之人处于相似职务、在相似环境下能够做到的注意；并且，按照一种其合理相信是符合公司最佳利益的方式。第二，在履行其义务时，董事

6、有权利信赖由下列人员准备或呈报的信息、意见、报告和报表，包括财务报表和其他财务数据：一个或多个公司高级职员或雇员，董事合理相信他们提供的有关材料是可信赖的，并且是胜任其工作的；法律顾问、注册会计师或其他人员，董事合理地相信他们所提供的材料是属于其能胜任的职业或专业领域；董事会的一个下属委员会，他虽不是该下属委员会的成员，但他合理相信该委员会值得信赖。第三，如果一个董事知道有关材料有问题，从而使所允许的信赖变得不可靠，则该董事的行为就不是诚信的。第四，一个董事根据本条规定履行了他的职责，就无须为他作为一名董事所实施的任何行为或不采取任何行动而承担责任。　　这是一种典

7、型的客观标准。类似地，日本法中规定董事的注意义务标准为善良管理人的标准，即善良家父的标准，这也是一种客观标准。　　主观标准有打击高水准董事、放纵低水平董事的嫌疑，因此是不可取的。客观标准有利于执法和明确法律责任，而主客观相结合的标准对董事的责任要求最为严格。目前中国董事的义务和责任规定很不完善，为了提高董事的责任心和素质，应该强化董事的注意义务标准，采用主客观相结合的标准来认定董事是否违反注意义务。应以客观标准为原则，即认为董事首先具有普通谨慎之人（善良家父）的注意，同时如果董事具有法律、财务或其他方面的专长，则应对其在表决或执行涉及该领域的事务时要求更高的注意义

8、务标准，其