我国宪法上的司法制度省思论文

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1、我国宪法上的司法制度省思论文.freelitedpoajourtiandifficulty）”。17非民选的法官审查甚而否决代表人民意志的议会合宪地制订、通过的法律，被认为是对代议制民主政治的明显背离与公开挑战。不对人民民主负责的少数法官能够公开地搁置、否决由民主多数意志所形成的立法，民主宪政被转变成司法宪政的重大质疑时有耳闻。不过，对民主宪政之质疑在美国可谓由来已久。较早而又较有代表性的一次质疑当属制宪会议上的有关辩论。在制宪会议上揭开“审议（deliberate）”民主序幕的艾尔布里奇·格里说：“我们所经历的罪过，都是源于民主过于泛滥。人民并不缺乏德行

2、，但总是受到假装爱国的人蛊惑。”18继而，他以马萨诸塞过去发生的诸多显例来奉告代表们纯粹的民主是多么的危险。麦迪逊亦对应给予议会充分信任的论调异常惊诧，他反问道，如果那样，又何必还要设立一个参议院，何必还要设立复审机关？他认为“真相在于：对所有掌权的人，都应该加以某种程度的不信任”。19莫里斯视民主为洪水猛兽，他说：“如果贵族院（按：即国会参议院）议员回复到依赖民主选举，那么，民主又会在天平上占压倒分量。美利坚发明创造的所有卫护手段，都没有要求各邦的参议院对民主院（按：即国会众议院）奴颜婢膝。”20总之，代表们多以怀疑的眼光在审议民主，并创造性地将新发明的

3、审议模式规范化、宪法化。英国阿克顿勋爵对美国开创的审议民主由衷赞叹，他说：“我们已经设计了种种保障民主安全的办法——但却没有设计一些防范民主祸害的办法。在这个思路上，美国已经领先于我们和我们的殖民地。”21服从多数而不是像专制时代那样屈从少数——君主或贵族——乃民主之特质，但民主之精髓与其是纯粹的多数决，毋宁是“尊重并保障少数”。因为近代以来的宪政史表明，人权与其说是多数人的权利，毋宁说是少数人的权利。以多数决为根本原则的民主常常忽视甚或有意践踏少数人的权利，这在人权发展史上可谓是司空见惯。因而，立宪民主政制通过司法审查制度来制约议会多数立法以捍卫救济少数

4、人的权利，实系保障少数人之人权的时势所需。美国创制的司法审查堪称是人类最早的防范及救济“民主祸害”的有效政制架构，而司法审查之最大正当性亦在于它这种防范及救济功能。托克维尔曾指出：“在美国，几乎所有的政治问题迟早都要变成司法问题”，美国的法官“被授予巨大的政治权力”，即“可以不应用在他看来是违宪的法律”。22这种美国特色之实质在于法官拥有宪法审查权，这种权力实际上就是哈耶克所说的美国的宪政贡献。23与美国司法行使违宪审查权力、扮演着宪法守护者不同的是，欧陆因浸淫于卢梭“公意至上”及国民主权理念而始终难以将这种政治性司法权授予普遍法院。在欧洲看来，“对立法的

5、司法审查是对分权（separationofpobly）要求法官去职时，则需要根据该大会三分之二以上多数同意才能决定。（三）法、检、公三家刑事司法地位检讨宪法第135条规定“人民法院、人民检察院和公安机关办理刑事案件，应当分工负责，相互配合，相互制约，以保证准确有效地执行法律”。法院、检察院和公安机关在刑事司法过程中的相互关系由此得以确立，且为具有最高效力的宪法确立。但此规范条款中的“应当”一词使其规范性大打折扣，“分工负责”、“相互制约”不应是“应当”，而理应是“必须”。当然，我们应该认识到宪法有此规范远比没有要强得多，对于宪法我们亦应以历史的眼光来观察。

6、在此，我们重点结合法、检、公三家刑事司法地位之实然状况，检讨如何能更好地借助司法改革的东风更为理性地规范和强化它们之间的相互关系，以最大可能地实现立宪的根本目的——保障生活在宪法之下的包括犯罪嫌疑人与刑事被告人在内的所有人的人权。在现实的刑事司法过程中，法、检、公三家之间的关系远远不像宪法所规定的“应当”那样，这突出地表现在法院对检察院和公安机关的刑事羁押不能进行“制约”即实施合法性审查，广西农民谢洪武被非法羁押28年之久就是这方面的典型事例。36检察院和公安机关实施的刑事羁押不受法院的控制（即司法控制），不但表现在刑事羁押前法院无缘审查，而且在羁押之后法

7、院依旧不能对其进行合法性审查。其结果是恣意的羁押、超期羁押在我国常见报载、泛滥成灾。37我国宪法在刑事被告人的权利规范方面几乎是一片空白，同时公民诉讼权、公正审判权等基本程序权亦缺乏，因而宪法第135条就成为犯罪嫌疑人、刑事被告人宪法上最后的救命稻草。但现实中这根稻草过于脆弱根本辜负了他们的众望。是故，如何规范和强化法院对检察院和公安机关执法行为之司法控制，对于保障人权、彰显宪政是绝对的不可或缺。我国已经签署的联合国《公民权利和政治权利国际公约》第9条第2、3、4款规定如下：“任何被逮捕的人，在被逮捕时应被告知逮捕他的理由，并应被迅速告知对他提出的任何指控

8、。”“任何因刑事指控被逮捕或拘禁的人，应被迅速带见法官或其他经法律