论上市公司资产重组中规避监管行为之法律规制

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1、论上市公司资产重组中规避监管行为之法律规制上市金旦资产重组作为资本市场优化资源配置的重要手段，其在增强上市公司竞争力、提升上市公司价值同时，也是转变经1发展方式和调整经济发展结构的重要途径。屮国证监会于2014年10月对《上市公司重大资产重组管理办法》进行了修订，该办法自其修订以来己实行一年有余，市场屮却仍然存在大量通过代持、财务造假等方法进行借壳上市并规避证监会监管的乱象，中小股东的合法权益无法得到有效保障。一、我国上市公司资产重组规避监管的危害（一）上市公司的掏空和利益输送从国内资本市场的实践情况来看，上市公司资产重组案件屮关联交易普遍存在，借壳上市更是无法避免关联交易行为，从实证研

2、究角度來说，我国上市公司在资产重组后的长期业绩表现出先升后降或先升后平的趋势，脱离监管的上市公司与关联企虚之间的非公允关联交易极有可能使上市公司沦为空壳或仅为关联企业输送利益的工具。（二）扰乱资本市场秩序我国上市公司资产重组监管有着其内在的逻辑，即对一般资产重组的监管全面放开，对重大资产重组进行审核，对借壳上市使川首次公开发行股票并上市的标准，此种监管逻辑下建立的上市公司资产重组监管体系虽仍不成熟但总体思路有其合理性。但实践屮上市公司为规避重大资产重组和借壳上市的审核而转而通过定向增发或其他方式来实现其重大资产重组或借壳上市的目的，使得真正遵守监管规则的上市公司之重大资产重组往往需要反复

3、调整交易架构及披露文件才勉强可以通过证监会审核，完成交易：而规避监管的上市公司却可以通过定向增发等其他方式逃避审核从而迅速完成交易，甚至有些不符条件的交易也因为绕过证监会审核这一门槛而得以迅速完成交易，无疑将会对资本市场的秩序产生不利影响，有损监管规则尊严，破坏市场公平。（三）损害屮小股东的利益上市公司重大资产重组的直接后果在于导致上市公司的主营业务、资产、收入发生重大变化：借壳上市则是非上市企业在収得上市公司控制权后，由上市公司收购非上市公司的资产、业务，从而实现非上市公司的间接上市，二者都与盘资者尤其是屮小股东的利益密切相关，会对投资者利益造成极大影响,为保护广大投资者尤其是屮小股东

4、的利益、维护证券市场的有序进行，证监会要求上市公司的重大资产重组以及借壳上市行为必须通过证监会有关部门的审核。证监会有关部门对重大资产重组以及借壳上市进行监管的目的之一便在于维护屮小股东的权益，然而实践屮规避证监会对上市公司重大资产重组以及借壳上市的监管无疑使得该项监管制度被架空，由于一般资产重组无需证监会审批，只需信息披露即可，而我国资本市场屮大量存在的虚假重组往往会采川虚假方式仅仅只进行报表重组、题材重组，从而吸引市场眼球、拉升股价，让投资者在“高位”接盘，从而获取个人利益。在这些交易中，专业知识欠缺的普通公众投资者无法从上市公司披露的资产重组方案以及后续实行中发现W题，往往会盲目跟

5、风炒高股价，但股票价格往往是与公司自身价值息息相关的，通过资产重组炒高股价的股票最终会回归其真实价值，因而使得公众投资者的利益无法得到有效保护。（四）有碍实体经济发展资本市场的发展需要实体经济产业的支撑，反过来实体经济产业的发展亦需要资本市场提供资金，实体经济的发展情况往往会影响该产业在资本市场的M，而资本市场的塾藍状况又反过来会影响实体经济的发展，因而形成资本市场与实体经济相互影响、共同发展的局面。上市公司规避监管的资产重组和借壳上市行为往往会导致该公司的股价急剧上涨，吸收资本市场的资金错误流向该公司的同时必然会佼占其他优质产业的资金，从而影响了资本市场优化资源配置功能的发挥，使得粗制

6、滥造的企业在资本市场大量圈钱，而真正优质的企业却出现资金短缺，从而有碍实体经济的健康发展。二、上市公司资产重组规避监管之成因分析（一）缺乏合理有效的多层次资本市场多层次资本市场能充分满足各类企业的融资需求。相比于美国数量最多、功能最健全的多层次资本市场，我国资本市场在十几年的发展屮在建立多层次资本市场方面収得了一定的成效，基本形成了主板、创业板、屮小企业板、三板以及产权交易市场的多层次资本市场结构，侃由于我国资本市场尚处于初级阶段，多层次资本市场起步晚、规模小，制约了企业的融资途径，因此多数企业仍想尽办法希望可以进入主板、创业板市场进行融资，出于此种目的，非上市公司往往倾向于积极策划上市

7、项目，而在我国实行首次公开发行股票核准制、借壳上市审核严格的背景下，通过巧妙地交易结构安排来规避证监会的审核无疑是一种方便、快捷且成本较低的上市途径。（二）公司上市审查严苛长期以来我国实行证券发行核准制，公司首发上市需要长时间的排队，上市难、上市成本高昂，这就使得许多公司在准备上市的那几年通过各种方式提高公司效益从而达到上市标准，而在上市之后往往后劲不足，但此时的上市公司由于花费大量人力、物力、财力，费尽千辛万苦才得以上市，不愿意轻