法律的保守本性对中国的法治建设的意义

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1、法律的保守本性对中国的法治建设的意义-->摘要：法律自身的发展规律决定了保守性是法律的本性，除去政治上的原因，这是由于人行为预期的需要、形成并维持秩序稳定的需要以及确立和维持法律权威的需要。法律的保守性要求国家在制定代写论文法律时，必须充分考虑社会传统和现状；修改法律时，以审慎的态度；适用法律时，严格在现有的法律框架下进行。清醒认识法律的保守本性对中国的法治建设意义重大。关键词：法律；法律保守性；立法；法律理论；代写毕业论文1980年以来，在“社会主义法制建设”名目之下，法律向社会生活的诸多领域渗透，在国家政治生活中作用日益凸显，同时，法律话语在知识阶层乃至一般民众中广为传播。不可否认

2、，中国的法制建设已经取得了显著的成效。然而，由于法治激进主义不断升温，在过去近三十年里，“法治”、“依法治国”、“以法治”成为越来越多人时常挂在嘴边的流行的口号。“法治”正逐步成为一种口号式的“宏大”表述和一种时代的意识形态①，使人们失去了对其认真反省和提问的能力。由于法治论说与政治论说之间的密切联系，也由于20世纪80年代以前全能政治的影响尤在，“法治”事业被赋予了特殊的重要性，它被期待着解决的不仅是政治问题和经济问题，也包括这个时代所有重要的社会问题。在单线和化约式的思想表达方式中，大规模的集中立法、频繁修改法律成为法治建设的主要内容。然而，法治建设的实践告诉我们，这些在立法和修法

3、上努力的效果远没有预设的那么美好。法律的大规模制定并未能消除法律空白，同时，照搬（参照）西方法典而根据政治需要有所损益的立法模式并未能如人们期许的那样解决中国的落后的问题。一个不可回避的现实是，法律全盘接收的结果往往是在中国无法适用或变形适用，违背立法者的初衷。②而法律的频繁修改带来了适用困难和对法律权威性的破坏。在笔者看来，对于中国的法治建设，还是多持一些保守的态度为好，这不仅是中国法治实践的客观反映，也是法律的本性要求。一、保守①性是法律②的本性法律的保守性指的是法律具有这样一种性质：首先，法律必须尊重传统，重视经验，而不是理论的预先设计。法律不应轻易地否定过去，不应轻易地设计未来

4、。法律应被视为人类不断积累的生活经验的表达。其次，为了适应社会的发展，对法律的变革是必要的，但是，在法律变革中，应当从现实出发，顾及长远的后果，对不合理的部分进行渐进式的审慎变革。第三，在法律制定和运行过程中，理性的作用是巨大的，但是，人的知识的有限性导致人的理性并不可能是万能的，对人的理性能力的确信不能盲目。在笔者看来，法律应该也必然具有保守本性。这至少有以下几点原因。1．法律自身的发展规律决定法律作为人类理性创造的一种行为规则，必然渗透着人的意志和智慧。然而，在法律的创制过程中，理性并不是也不能是唯一的因素，法律源自社会生活，其内容是由物质生活条件决定的，是受客观条件制约的。这从根

5、本上决定了法律的发展也必然是一个因袭相承的过程。法律高度依赖习俗，因为习俗对人的影响是长期的、方方面面的，以不断的、稳定的、统一的、不被察觉的作用，在烦扰、腐浊或进化、美化着人们。因此，“只要那些延续下来的生活条件在现实的社会中具有普遍意义，那么反映这些生活条件的既有规则就会或多或少地被继承下来并被纳入到新的法律体系之中。”③2．人们行为预期的需要行为预期是人们基于对行为的因果关系的认识而产生的，是人作出行为选择时不可忽视的因素。人在实践中，逐渐总结出了某行为与某结果之间的引起与被引起的联系，于是便产生了对该行为的预期，当再次面临对该行为的选择时，已有预期认识便会成为其作出行为选择时必

6、然考虑的重要因素。简言之，行为预期由过往的行为产生，又对其后的行为起到指导作用。法律正是通过对人行为的调整，进而对社会关系进行调整，最终实现对社会的有效控制的。法律在内容上通过对权利义务的规定来分配利益，影响人们的动机和行为，同时，在形式上，又以严密的逻辑结构——前提条件+行为模式→法律后果——对某种事实或行为的法律意义和法律后果作出明确规定，以指导人们的行为选择。对法律来说，提供一种可靠而稳定的行为预期是其得以有效实施并实现对社会有效调整的基础，“法律作为一种行为指南，如果不为人知而且也无法为人所知，那么就会成为一纸空话。”①从这一意义上说，法律必须是保守的。行为预期的形成必然是一个

7、相对稳定而长期的过程，频繁的变法会破坏人们基于对昨天的记忆而建立起来的预期，这样，人们在为将来安排交易或制定计划的时候，就会无从确定昨天的法律是否会成为明天的法律，从而感到不安和急躁，并在行为选择时无所适从。3．形成秩序②并维持秩序稳定的需要一定社会秩序的存在是人类一切活动的必要前提。秩序是与无序相对的状态，当无序状态出现时，关系的稳定性消失了，结构的有序性混淆不清了，行为的规则性和进程的连续性被打断了，偶然的和不可预测的因素不断地干扰人们的社