试析中标通知书的法律性质和毁标者的法律责任

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1、试析中标通知书的法律性质和毁标者的法律责任　　论文摘要建设单位经过法定的招投标程序，确定了建设工程施工的中标人，并依法向中标人发出中标通知书，因为种种原因，招标人或者中标人一方毁标，拒绝签订施工合同，那么，此时，施工合同是否成立生效，毁标者承担缔约过失责任还是违约责任?对此，理论界和司法实践中有两种截然相反的观点，一种认为施工合同没有成立，毁标者承担缔约过失责任;一种认为施工合同成立并生效，毁标者承担违约责任。本文通过对招标文件、投标标书、中标通知书这三个文件的法律性质进行分析，结合《合同法》、《招标投标法》、《工程建设项目施工招标投标办法》、《招标投标法实施条例》等有关法律、法规的规定，并

2、进一步与国外有关招投标理论与实践分析相结合，作者得出结论：中标通知书发出时，建设工程施工合同成立并生效，中标人或者招标人任何一方毁标、拒不签订建设工程合同书的，应当承担违约责任。　　论文关键词招投标中标通知书合同书　　《中华人民共和国招标投标法》第45条第2款规定中标通知书对招标人和中标人具有法律效力。中标通知书发出后，招标人改变中标结果的，或者中标人放弃中标项目的，应当依法承担法律责任但是法律以及2012年2月1日实施的《中华人民共和国招标投标法实施条例》，均没有明确中标通知书的法律性质和毁标者所应承担的法律责任是缔约过失责任还是违约责任，从而导致理论界和司法实践的混乱，甚至产生了两种截然

3、相反的观点：一种认为中标通知书发出后，建设工程施工合同没有成立，毁标者承担缔约过失责任;一种认为中标通知书发出后施工合同成立并生效，毁标者承担违约责任。这两种责任的大小有很大的差异，违约责任包括对方的可得利益损失而前者没有。所以，正确区分毁标者承担何种民事责任事关当事人重大利益，甚至得出相互矛盾的法律后果，毁标者承担何种民事责任的认定就显得尤为突出和重要。两种观点的矛盾集中在中标通知书发出后建设工程合同是否成立的问题上，解决了这一问题，中标通知书发出后法律责任的性质问题则迎刃而解。因此，本文着重从多个角度论证中标通知书发出后建设工程施工合同成立，继而得出中标通知书发出后，一方毁标不签订书面合

4、同将承担违约责任的结论。　　一、以案例说明这两种对立的观点　　下面这个案例可以集中说明这两种观点的矛盾对立和各自的法律依据：　　某钢厂扩建工程通过公开招标，E公司中标，钢厂向E公司发送了中标通知书，双方未签订合同书，钢厂却取消了E公司的中标资格，并确定了其他公司中标。为此，E公司向所在市中级人民法院起诉，要求钢厂赔偿违约损失。　　法院认为：《合同法》第13条规定当事人订立合同，采取要约、承诺方式;第26条规定承诺通知到达要约人时生效;第25条规定承诺生效时合同成立。通过招投标程序缔约过程虽然与常规的商务谈判有着显著的区别，但仍需遵循这一基本法理。招投标程序一般要经过招标、投标、定标这三个阶段

5、，它们分别相当于合同法中的要约邀请、要约与承诺。中标通知书正是招标人作出承诺的特定表现方式。通过招投标程序订立的建设工程施工合同自招标人发出中标通知书时起成立。现在钢厂毁标，拒绝签订施工合同书，属根本违约行为，应当承担违约责任，赔偿E公司可得利益的损失。　　一审判决后，钢厂提起上诉。　　该省高级人民法院审理后认为：依照《招标投标法》第45条第2款中标通知书对招标人和中标人具有法律效力。中标通知书发出后，招标人改变中标结果的，或者中标人放弃中标项目的，应当依法承担法律责任的规定，钢厂应对其毁标行为承担法律责任。但依照《招标投标法》第46条的规定，招标人和投标人应当自中标通知书发出之日起三十日内

6、，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。《合同法》第270条也明确规定建设工程合同应当采用书面形式。《合同法》第10条、第32条规定法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式、当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。该院认为，中标通知书的发出，仅是招标投标阶段的结束和合同签订阶段的开始，并不意味着合同的成立。因双方当事人后没有签订书面形式建设工程合同，合同不成立。因此，钢厂在发出中标通知书后，不依法履行与E公司签订建设工程合同的义务，属于违背诚实信用原则的行为，判令钢厂对E公司承担缔约过失损害赔偿责任。　　同一案件两种不同的判决结果大相径庭，究其原因

7、，分歧在于对中标通知书的法律性质认识不一致，此种法律适用的不统一不仅损害了是司法的权威，也是合同当事人的权利义务处于不确定的状态中。这个案例说明，准确认定中标通知书的法律性质，其重要性可见一斑。　　二、建设工程施工合同应自招标人发出中标通知书时起成立　　所谓合同成立是指订约当事人就合同的主要条款达成合意。作者从以下几个方面论证，中标通知书的发出意味着建设工程施工合同成立。　　1.从招标文件、投标标书、中标通知