我国商事仲裁制度的阙如——以临时仲裁在上海自贸区的试构建为视角

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1、我国商事仲裁制度的阙如——以临时仲裁在上海自贸区的试构建为视角赖震平（对外经济贸易大学法学院，北京100029）摘要：商事仲裁制度是一种争议解决机制，为当事人在法院外解决纠纷提供了一种选择。一般来讲，商事仲裁可以分为临时仲裁(AdhocArbitration)和机构仲裁(In-stitutionalArbitration)两种。临时仲裁作为世界普遍流行的商事仲裁制度，至今在我国难觅身影。随着中国（上海）自由贸易区的设立，临时仲裁的引入迎来新契机，有助于中国（上海）自由贸易区乃至我国商事仲裁制度的完善。.jyqkission，HKIAC)的介

2、入，为临时仲裁程序提供部分协助。香港国际仲裁中心是香港主要的国际仲裁机构，是香港仲裁活动的中心。即便是由其他仲裁机构管理的仲裁，或是临时仲裁，也可以在香港国际仲裁中心进行①。在临时仲裁程序中，《香港仲裁条例》授权香港国际仲裁中心执行两项重要职能②：“为委任仲裁员或公断人”和“决定由一名或三名仲裁员组成仲裁庭”。此外，在香港国际仲裁中心，还有针对临时仲裁的示范性仲裁条款。除了作为《香港仲裁条例》授权的指定机构，香港国际仲裁中心为公众提供免费查询服务，提供有关香港仲裁的法律和程序的一般信息。中心也为仲裁员和当事人提供广泛的服务，包括提供开庭用的

3、房间、安排翻译、提供视像会议服务、存放和保管资料以及餐饮服务。但是，这些服务需要另行收取费用。仲裁裁决书只需仲裁员本人签署，无规定须香港国际仲裁中心盖印以其名义发出，但如当事人提出要求，香港国际仲裁中心亦可加盖印章以证明裁决书为其中心所委任仲裁员发出。同时，香港国际仲裁中心鼓励仲裁员将裁决书在中心存档，以资记录。此外，香港国际仲裁中心也提供如下有限的行政服务：(1)代替仲裁员／调解员持有费用及开支的按金；(2)按仲裁员指示持有争议款项或讼费的保证金。在瑞典，临时仲裁亦是相当盛行。但是，在瑞典进行临时仲裁的当事人也会选择仲裁机构的协助。瑞典的

4、斯德哥尔摩商会仲裁院(TheStockholmChamberofmerce,SCC)是一家举世知名的国际性仲裁机构，该机构每年处理的仲裁案件中，临时仲裁案件占据了一定数量③。因此，在瑞典寻求仲裁机构协助的临时仲裁并不少见。在斯德哥尔摩商会仲裁院的仲裁规则中，也有针对适用《联合国国际贸易法委员会仲裁规则》进行临时仲裁而设立的规则——《斯德哥尔摩商会仲裁院管理适用联合国国际贸易法委员会仲裁规则的仲裁》（PRO一CEDURESANDSERVICESUNDERTHE2010UNCITRALARBITRATIONRULES,UNCITRALatSCC

5、)①。该仲裁规则对于临时仲裁程序中的当事人提供代为指定以及替换仲裁员的服务，从而使得临时仲裁程序能够顺利进行下去。新加坡继承了英国普通法的传统。新加坡最早涉及管理仲裁的条例是新加坡在殖民时期由当时的殖民统治者颁布的。新加坡在独立后并没有对该仲裁条例作出修改，而是继续沿用该仲裁条例。新加坡于1995年颁布了国际仲裁法，该法规的出台形成了新加坡仲裁领域的双轨制，区分了国际仲裁和国内仲裁，即国际仲裁受国际仲裁法规制，国内仲裁则受仲裁条例规制。该仲裁条例于2001年作出修改并沿用至今。实践中，新加坡仲裁可以分为临时仲裁和机构仲裁两种。尽管新加坡国际

6、商事仲裁院适用自身规则处理绝大部分案件，但也同样处理临时仲裁案件。在2013年，新加坡国际商事仲裁院总共为39起临时仲裁案件指定仲裁员①。在我国的近邻日本和韩国也同样有着临时仲裁。在日本，日本商事仲裁协会(JCAA)，作为日本主要的商事仲裁协会，针对委任其管理临时仲裁的争议双方当事人提供示范条款。在韩国，虽然韩国1999年仲裁法没有将机构仲裁与临时仲裁作出区分，而是将两者统一定义为仲裁，但是在实践中，韩国的商事仲裁制度也有临时仲裁和机构仲裁之分。可以说，临时仲裁与仲裁机构相结合的形式是一种在世界上比较常见的临时仲裁形式。其最大的好处在于能够

7、减少因争议当事人出现僵局而导致的程序迟延，通常情况下，临时仲裁最常见的僵局在于临时仲裁庭的组成。因此，仲裁机构的适时介入，能够有效地破解临时仲裁的僵局，从而保障临时仲裁的顺利进行。此外，由于临时仲裁与机构仲裁有着各自不同的优势，因此，临时仲裁与机构仲裁相结合的形式，可以将机构仲裁和临时仲裁的各自优点集为一身。首先，临时仲裁可以不用拘泥于仲裁机构的仲裁规则，仲裁程序可以更为灵活。其次，临时仲裁的成本通常要比机构仲裁低，即使是寻求仲裁机构协助情况下的费用也比一般机构仲裁费用要低。再次，临时仲裁可以更为快捷和高效，因为争议双方当事人之间，仲裁庭与

8、当事人之间可以直接沟通。最后，临时仲裁可以获得仲裁机构的专业服务，从而进一步提升临时仲裁的效率。（二）对立法影响相对较小且利于对仲裁员的监督我国1995年颁布的《仲裁法》第16条