我国商事仲裁制度的阙如——以临时仲裁在上海自贸区的试构建为视角

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1、我国商事仲裁制度的阙如——以临时仲裁在上海自贸区的试构建为视角赖震平（对外经济贸易大学法学院，北京100029）摘要：商事仲裁制度是一种争议解决机制，为当事人在法院外解决纠纷提供了一种选择。一般来讲，商事仲裁可以分为临时仲裁(AdhocArbitration)和机构仲裁(In-stitutionalArbitration)两种。临时仲裁作为世界普遍流行的商事仲裁制度，至今在我国难觅身影。随着中国（上海）自由贸易区的设立，临时仲裁的引入迎来新契机，有助于中国（上海）自由贸易区乃至我国商事仲裁制度的完善。教关键词：商事仲裁制度

2、；临时仲裁；上海自贸区；契机；形式选择中图分类号：DF75文献标识码：A文章编号：1002-3933(2017)02-0156-10收稿日期：2017-09-15该文已由“中国知网”(．cnki．net)2017年12月29日数字出版，全球发行作者简介：赖震平（1982-），男，上海市人，对外经济贸易大学法学院博士研究生，研究方向：国际商事仲裁。商事仲裁制度一般可分为机构仲裁和临时仲裁两种形式。然而，由于我国《仲裁法》没有明确临时仲裁在我国的效力，因此，我国在现阶段只有机构仲裁而不见临时仲裁。2017年9月29日，我国首个

3、国家级自由贸易试验区——中国（上海）自由贸易试验区(China(Shanghai)PilotFreeTradeZone)在上海正式揭牌成立。上海自贸区的设立为我国临时仲裁的引入从而完善我国商事仲裁制度带来契机。本文拟就临时仲裁在上海自贸区试构建的可能性做一番浅显的探索，以求抛砖引玉之效。一、临时仲裁对我国商事仲裁制度的意义与机构仲裁不同，临时仲裁由争议当事人自行选定的现有仲裁规则或自行设计的仲裁规则管理。临时仲裁作为近代商事仲裁的起源，有着极为悠久的历史。虽然机构仲裁在如今的商事仲裁领域颇为盛行，但其至今仍然无法取代临时仲

4、裁，尤其是在海事仲裁领域，更是令机构仲裁望其项背①。甚至在有些国家，没有机构仲裁，而只有临时仲裁。究其原因，临时仲裁灵活、高效、经济的特性保证了其长久的生命力。关于如何进行仲裁程序的规则，在临时仲裁的情况下，通常由当事人约定，也可以由仲裁庭决定。在临时仲裁程序中，争议当事人一般多适用现有的仲裁规则，例如《联合国国际贸易法委员会仲裁规则》(UNCITRALArbitrationRules)。由于联合国没有设立常设仲裁机构，因此这套规则一般是供临时仲裁使用的。由于该规则具有典型意义并被广泛适用于临时仲裁，因此该规则也是大多数临

5、时仲裁当事人的选择。该规则于1976年4月26日由联合国第31次大会正式通过，于2017年经过一次修订。由于该规则对仲裁程序问题作了比较系统的规定，因而对于充分发挥临时仲裁的优势，起到了重要的作用。在过去的二十多年中，该仲裁规则不仅被广泛地应用于临时仲裁，许多常设仲裁机构，如瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院、新加坡国际仲裁中心、香港国际仲裁中心、中国国际经济贸易仲裁委员会等，均允许当事人在仲裁程序上选择适用该仲裁规则。围绕着我国国内仲裁是否应该引入临时仲裁，学术界纷争已久，大致可分为积极引入和暂缓引入二观点。其中，积极引入的观点占

6、多数。该观点主要认为，世界上许多国家都承认和适用临时仲裁。而且，临时仲裁自身灵活、高效、经济且更能突出当事人意思自治的特性，能给我国带来诸多方面的益处。从论文发表和有关研讨会反馈的情况来看，多数学者、律师、非驻会仲裁员、非仲裁委员会领导或专职职员们提倡我国应当引入临时仲裁制度，并有绝对数量优势的论文体现。暂缓引入的观点主要认为：仲裁法》没有明确临时仲裁在我国的效力，因此，我国在现阶段只有机构仲裁而不见临时仲裁。2017年9月29日，我国首个国家级自由贸易试验区——中国（上海）自由贸易试验区(China(Shanghai)P

7、ilotFreeTradeZone)在上海正式揭牌成立。上海自贸区的设立为我国临时仲裁的引入从而完善我国商事仲裁制度带来契机。本文拟就临时仲裁在上海自贸区试构建的可能性做一番浅显的探索，以求抛砖引玉之效。一、临时仲裁对我国商事仲裁制度的意义与机构仲裁不同，临时仲裁由争议当事人自行选定的现有仲裁规则或自行设计的仲裁规则管理。临时仲裁作为近代商事仲裁的起源，有着极为悠久的历史。虽然机构仲裁在如今的商事仲裁领域颇为盛行，但其至今仍然无法取代临时仲裁，尤其是在海事仲裁领域，更是令机构仲裁望其项背①。甚至在有些国家，没有机构仲裁，而

8、只有临时仲裁。究其原因，临时仲裁灵活、高效、经济的特性保证了其长久的生命力。关于如何进行仲裁程序的规则，在临时仲裁的情况下，通常由当事人约定，也可以由仲裁庭决定。在临时仲裁程序中，争议当事人一般多适用现有的仲裁规则，例如《联合国国际贸易法委员会仲裁规则》(UNCITRALArbitrationRules