构建我国婚内损害赔偿制度的思考

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1、构建我国婚内损害赔偿制度的思考　　【内容提要】现代婚姻基于人格独立而赋予夫妻双方平等的法律地位，配偶基于婚姻关系之存在也享有广泛的人身权、财产权，其合法权利受法律的平等保护。配偶一方不履行法定义务，侵害另一方的合法权益，造成对另一方侵权的，亦应承担相应民事侵权责任。但遗憾的是，我国修改后的婚姻法和司法解释都仅规定了离婚损害赔偿制度，对婚姻关系存续期间的侵权损害赔偿制度却未涉及，而现阶段婚内侵权行为的大量出现凸显了法律缺失与司法实践的冲突。基于此，本文着重对在我国构建婚内损害赔偿制度进行了分析和探讨。　　【关键词】婚内侵权损害赔偿婚内损害赔偿制度　　依据现行《婚姻

2、法》第46条和最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》（下简称《司法解释（一）》）第29条之规定，离婚损害赔偿只调整五种法定侵权行为，如果配偶一方侵犯的是对方的名誉权、财产权或其他合法权利，离婚损害赔偿也是不予以调整的，而婚内侵权行为更是不为《婚姻法》所调整。这就产生了一个问题：现行《婚姻法》并未对婚内侵权行为予以明确规定。近年来，随着家庭暴力、“包二奶”等问题的日益升温，配偶一方并不要求离婚却希望得到相应民事赔偿的案例日益增多，婚内侵权这一法律现象也越来越被理论界和司法界所关注。多数学者认为婚内侵权是在婚姻关系存续期间，具有合法婚姻

3、关系的夫妻一方，以作为或者不作为的方式违背了法律对夫妻权利义务的规定，实施了侵害配偶人身权或以此为基础的财产权，使对方的人身、财产乃至精神受到损害的过错行为【1】。并依据此概念主张侵权配偶应对另一方承担损害赔偿责任。　　依目前国内大多数学者的定义，婚内损害赔偿，是相对于离婚损害赔偿而言，指在婚姻关系存续期间，配偶一方对另一方的人身或财产造成了损害，受害人在不请求离婚的前提下，请求侵害人承担民事赔偿责任的制度【2】。因此，婚内侵权在构成要件方面相较一般民事侵权而言，既有民事侵权的一般特征，又具有自己的特殊性。婚内侵权行为虽具有特殊性，但它仍是一种违法行为，依侵权法

4、之原理，侵权人自应承担法律责任。然而依我国现行《婚姻法》之规定，法律更多的是追究行为人的刑事责任或行政责任，其所引发的民事责任却往往为人们所忽视。面对各种婚内侵权案件的大量出现，我们必须思考这样一个问题：何为婚内侵权，我国的婚姻法中是否需要构建婚内损害赔偿制度，能否构建，又该怎样构建？对此，国内外法学界和司法实践中一直存有争议。　　一、学界对婚内侵权是否应承担赔偿责任的两种观点　　（一）否定说　　国内外一些学者基于婚姻关系的身份伦理性和法律自身的局限性，认为司法介入夫妻生活和婚姻关系，会使其在很多时候并不能满足人的内心的真正需要，因而主张：家庭领域中的私人生活不

5、到解体时，应尽量避免法律的参与，以避免出现婚姻关系破裂加速婚姻解体之适得其反的效果。例如，婚内丈夫强迫妻子履行同居义务，或者配偶一方发生通奸行为是否构成侵权行为并导致被侵权方对配偶根据侵权行为法一般规定获得停止侵权行为或请求损害赔偿的诉讼权？国内很多学者认为：如果把原来属于道德管辖的领地收归到法律的领地中来，那么，道德防线的退守和法律管制的扩充，将在一定程度上促使更多的人宁愿选择在“城外”生活，或者以寻求规避法律的方式来生活，而不愿守在“围城中央”。这样不是适得其反吗【3】？国外例如德国联邦最高法院也对此作了否定回答：任何人不能强迫配偶与其建立婚姻同居关系，也不

6、能通过诉讼的途径【4】达到这一目的；倘若许可被欺骗方对配偶或者将配偶和第三者作为连带债务人提起停止侵害行为之诉或损害赔偿之诉，就会构成对这一原则的规避。通奸的法律后果应由离婚法加以调整。家庭法的权限不仅在于决定是否因此判决离异——即已婚地位的丧失——以及在何种前提下导致婚姻他方获得离婚补偿的权利，违反婚姻义务在损害赔偿上的后果也应该由家庭法解决【5】。除德国外，荷兰学术界也支持这样的观点。【6】。但是笔者认为，一个法律制度，如果他不将侵害家庭法上的忠诚义务认定为侵权行为从而对其施加损害赔偿责任，就会违背自己的价值体系。婚姻系以夫妻之共同生活为目的，配偶应互相协力

7、以保持其共同生活之圆满幸福，而夫妻互守诚实，这是确保夫妻共同生活圆满幸福之必要条件。因此配偶一方行为不诚实破坏夫妻和睦生活的，即为违反婚姻契约之义务而侵害他方之权利，应当承担侵权责任。　　也有反对学者认为，构建婚内损害赔偿是“左口袋进，右口袋出”【7】，夫妻共同生活的特殊性使得婚内民事赔偿不具有实质意义，这成为构建婚内损害赔偿制度的主要障碍之一。但是笔者认为，一旦承认婚内侵权应当承担损害赔偿责任，那么基于婚内侵权配偶一方所得的财产即转化为配偶一方专有个人财产。日后夫妻关系一旦解散或配偶一方死亡，则此财产应当从夫妻共同财产中分割出来，这对夫妻财产分割和继承制度的变

8、更有重要影响。一旦婚姻解