私募基金监管的国际经验及其对我国的启示

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1、私募基金监管的国际经验及其对我国的启示私募基金是指通过“非公开”方式向少数特定对象募集资金形成的集合投资产品，具有监管相对宽松、投资策略灵活、信息披露要求较低、高风险和高收益等特点。2008年金融危机之后，各国r金融监管改革方案中，对私募基金的监管也逐步趋于严格。　　一、私募基金监管制度的国际经验　　境外成熟市场对私募基金的监管总体比较宽松，核心是对私募基金投资者和发行方式的限制，但各国具体规定也存在差异。例如美国的私募基金及其管理人可以通过豁免条款免于在监管机构注册，而中国台湾地区的私募基金设立及其管理人必须获得监管机构的许可。　　（一）美国对私募基金的监管制

2、度　　美国有关私募基金的法律规范散见于1933年《证券法》和1940年《投资公司法》、《投资顾问法》中，主要制度包括：　　1、私募基金管理人的注册管理。投资顾问（基金管理人）必须在SEC注册，除非符合以下豁免条件：（1）客户全部位于投资顾问主办公地和主营业地所在州，且该投资顾问并不就在全国性证券交易所上市或获准非上市交易的证券提供建议或出具分析报告；（2）投资顾问在前12个月期间客户总数不足15个，且既不公开以投资顾问身份营业，也不充当公募基金的投资顾问。　　2、私募基金豁免注册的条件。私募基金（以投资公司出现）应在SEC申请注册，但满足一定条件的私募基金可以获

3、得豁免。根据依据法律条款的不同，可以把私募基金分为三类，即根据《投资公司法》第3（c）（1）、第3（c）（7）设立的基金以及“祖父基金”。　　（1）符合《投资公司法》第3（c）（1）条款设立的基金。该条款规定的豁免注册条件是：基金受益人不得超过100人，且所有投资者都是“可接受投资者”。为了防止规避100人的限制，第3（c）（1）（A）的“穿透条款”规定对于拥有私募基金10%以上份额的非实业机构的机构投资者，将其股权所有人视为基金受益人。100人限制只在投资者购买基金时才发挥作用。如果之后由于“分拆、离婚、死亡等不可抗力事件”而导致人数发生变化，均不视为对100

4、人限制的违反。依照第3（c）（1）设立基金的管理人或参与管理的雇员购买基金的，不计入100人之列。　　（2）符合《投资公司法》第3（c）（7）条款设立的基金。该类基金是由1996年《全国证券市场促进法》创制并加入《投资公司法》的一种新的私募基金形式。此类基金采取私募方式发行，其证券全部由“合格买家”持有，没有投资人个数的上限。但根据《证券法》有关规定，为了满足私募发行的限制，此类基金投资人的人数上限是500人。如果基金的管理人员或参与管理的雇员购买了基金份额，不计算在500人的限额内。　　（3）祖父基金。《全国证券市场促进法》引入了“祖父条款”，以解决原3（c）

5、（1）基金的衔接问题。对已经存在的依照第3（c）（1）设立的基金，如果事先获得基金受益人同意，在满足下列条件后可以转为依照第3（c）（7）设立的基金：（a）向所有受益人告知，今后的投资者将局限于“合格买家”且不再受100人的限制；（b）披露同时或之后，向所有受益人提供合适机会按基金净资产部分或全部赎回其所持有的基金份额。1996年9月1日后参加依照第3（c）（1）设立的基金的受益人则不能适用“祖父条款”，其将无法继续参与转化后的依照第3（c）（7）设立的基金。　　3、私募发行方法。私募基金不得利用任何媒体吸引客户，私募发行禁止且不限于以下形式的广告：（1）在任何

6、报纸、杂志及类似媒体，通过电视、广播、网络的传播进行任何形式的一般性广告宣传；（2）通过一般性召集而召开的研讨会或其他会议。　　4、信息披露。《投资公司法》规定私募基金必须向其投资者公开关于运用信托财产的投资策略和投资内容的文件资料。5、违法行为的禁止规定。根据《投资公司法》第3（c）规定，对于符合豁免条件的私募基金虽然可以不需要注册，但它们仍要受到《证券法》中禁止欺诈、欺骗或操纵行为等条款的约束。（二）我国台湾地区对私募基金的监管制度　　台湾地区通过《证券投资信托及顾问法》、《证券投资信托基金管理办法》、《证券交易法》、《证券交易法施行细则》等对私募基金进行了

7、详细规范，监管部门为台湾“金融监督委员会”。　　1、基金管理人的资质。无论是公募基金的管理人还是私募基金的管理人，其从事相关业务必须经主管机关许可，从业人员必须具备主管机关规定的从业资格，从业经验和学历等。　　2、私募基金设立的监管。私募基金应在私募受益凭证价款缴纳完成日起五日内，向主管机关申报全套法律文件。私募基金的种类、投资或交易范围及其限制，也由主管机关规定。　　3、对投资者资格及人数的限制。私募基金的投资者仅限于：（1）银行业、票券业、信托业、保险业、证券业或其他经主管机关核准之法人或机构；（2）符合金融监管委员会所定条件的自然人、法人或基金，其应募人总

8、数不得超过35人。　　4