中国法引论论文

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1、中国法引论论文数年以前，我担任美国驻华法院院长一职时，废除治外法权的问题开始彰显。我提出了一个折中性的建议，即应有一个过渡时期，此时外国驻华法院适用中国法律。1我相信，中国人会欢迎这一提议，它将消除中国积压已久的一个问题，——同一国家法律制度的多样性及其冲突。因此.freelasStaunton）爵士接触到了《大清律例》，并翻译了其中一部分。30很自然地，他选择了这一仍然生效的法典来翻译，而后，《大清律例》又被译为法文和西班牙文。31世界性的制度但是中国法律制度的独特性不仅仅在于它是现存的最古老的法律制度；它是那种可以适当

2、地归之为世界主义的少数法律制度之一，——也就是说，它已跨越了中国的边界，影响了其他地区。中国法对日本法律制度的影响不单历史悠久——始于公元3世纪——而且，其影响甚至在幕府统治被推翻之后也依然存在；直到1875年，日本开始其法律改革的进程之时，天皇仍然颁布诏令指示法官32（1）运用法律，（2）法无规定时，运用习惯，（3）找不到相应习惯时，运用理性以及衡平。中国的最高法院33亦是这样明文规定的，这是一个古老的规则。尽管日本法典的草案大多受到法国的影响，34但它们在其实质而非形式上深得唐律之意蕴却是不争的事实，35一如中国对日本

3、的影响。进而言之，尽管舍曼（Sherman）36教授告诉我们“（当今民法典中勾勒的）家庭结构是传统日本的”，但以下说法是更为确切的，即这种家庭结构是传统中国的，因为前者来自于对后者的仿效。这一点也表现在日本民法典的其他诸方面。因而，尽管迪恩·韦格莫视日本法律为一种本土制度，37我却将它看作中国法律制度扩展之产物。事实上，我认为这两种制度的关系犹如英国与爱尔兰的制度。迪恩·韦格莫（Deaning’strans.)(《论语》,辜鸿鸣译，上海，1898)，第7章，第34节，页57。6Holb,theRealChinaman,45

4、.7MacGroinalPunishment”,byOld,TheShuKing中译为code的似乎是“Statutorypunishment”.9PrinciplesofChineseLaaoftheacGoan,RomanLaan,I,sec.311.35参见，吴经熊译，《司法文选与研究》。36RomanLaaof,II,461-529.38同上，页713以后。39同上，页462，464-7，473，483，486，489，503-04。40同上，页504。41同上，I,页179。42Sherman,RomanLaie

5、,Paris.1865）.Philastre的新的法文译本于1875年出版（第二版于1909年出版于巴黎）。44Jamison,ChineseFamilyandmercialLainChina（中国的法律改革）,RevieinalCode）,III.Rev.XIII,233.49参见，Laininstration(Peking,1923);RegulationsRelatingtomerce(Peking,1925).50参见，《中国最高法院判例》，页I以后。阿方索十世（1221-1284），西班牙卡斯蒂利亚和莱昂王国的国

6、王1252-1284，编有《七法全书》，但治国无能，死于起子女为争夺王位继承权的内讧中。见，陆谷孙（主编），《英汉大词典》，上海译文出版社，1993年第1版，页43。51BritishYearBookofInt.Law（英国国际法年鉴）(1929)63-64.