法律：一种变异的道德

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1、法律：一种变异的道德　　摘要：道德与法律的关系问题由来已久。历史证明，道德形态影响着法律的内容，法律随着人类伦理道德取向的变化而变化，二者所反映出的伦理价值取向是基本一致的。新时期，在西方现代化范式的影响之下，法律也大有吞并道德之势。从长远来看，这是十分危险的。法律源于道德，最终法律还要回到道德中去，唯有道德才能伴随人类社会始终。只是由于现代人类社会中残存的旧道德本身就存在诸多问题，不得已而为之，现阶段只能实行依法治国。　　关键词：法律；道德；法治；德治　　　　在人类的社会生活中，道德与法律的关系问题由来已久，尤其在西方理性主义文化模式泛滥的当代，在党中央提出依法治国

2、、建设社会主义法治国家的新时期，重新探讨法律与道德的关系问题具有极其深远的意义。　　　　一、对法律与道德的再定义　　　　一般地说，法是一种阶级统治的工具。或者将其当作多元利益之下，普遍利益与特殊利益之间的一种调适器。无论法律究竟是什么，至少它在形式上表现为一种上升为国家意志的行为规范，它具有强制性。　　通常，道德是指“关于人们思想行为的善与恶、美与丑、正义与非正义、光荣与耻辱、公正与偏私等观念、原则与规范的总称”。本文中的道德，指的是人类的不假思索、毫不犹豫的一种利他主义的行为习惯。博登海默认为，道德的目的“从其社会意义上来看，就是要通过减小过分自私的影响范围，减少对

3、他人有害的行为，消除两败俱伤的斗争以及社会生活中其他的潜在分裂力量而加强社会和谐”。所以，本文中的道德更侧重于社会公德意义上的道德。　　　　二、道德与法律的关系之微探　　　　关于道德与法律的关系问题，历来是众说纷纭、莫衷一是。总而言之，法律与道德是源与流的关系，法律从道德之中而来，最终还要回到道德中去。　　参照马克思主义法学的观点，从历史的角度来看，道德的产生早于法律，道德将伴随人类社会的始终，而法律只不过是人类社会特定历史阶段的产物。共产主义社会，国家消亡，作为国家意志表现形式的法律也随之消亡。届时与其说法律消亡了，还不如说法律在蜕去了强制性和暴力性的外衣之后又重新

4、回到道德中去。与道德融为一体了。这正如西方自然法学带给我们的启示：主张法与法律二元分立，法律专指国家制定的实在法，法指的是人类的那种永恒的向善的倾向。即自然法。虽然其内容不一定永恒不变，但总可以归结到公平、正义等一系列的法律原则上。法律在人类进入共产主义社会之后将退出历史的舞台，而作为法律之精髓的自然法意义上的法，将继续伴随着人类社会向前发展。这种伴随人类社会始终的自然法意义上的法，正是笔者所要谈论的道德。　　现代考古学证明，法律的起源经历了一个从原始习惯到不成文的习惯法再到成文的习惯法、习惯法汇编、国家法的这样一个较为漫长的过程。而原始习惯所肩负的职能完全是道德的。

5、　　道德与法律是源与流的关系，但法律仅仅是从道德之中分离出来的一个支流，道德仍以其完整的姿态调控着人类社会，并且深深地制约和影响着法律。“德之所否，必为刑之所禁”，这固然与中国古代高度的道德法律化和法律道德化有关，但仍可以从现代法律当中找到传统道德的影子，甚至分析实证主义学派的代表人物之一哈特也曾明确指出：“不容认真争辩的是，法律在任何时候和任何地方的发展，事实上既受特定社会集团的传统道德、理想的深刻影响，也受到一些个别人所提出的开明道德批评的影响，这些个别人的道德水平超过流行的道德。”　　法律是以国家意志的形式认可的一部分社会道德规范。而这部分道德规范既属于道德范畴

6、又属于法律范畴，即道德始终是完整的，只是其中的一部分被复制了出去并被贴上了法律的标签而已。因此，法律与道德就有了诸多相似性，比如，两者在内容上的重合、调整对象上的重叠、作用范围的交叉以及功能上的互补等。这也反映了法诞生之初，两者在本质上的必然联系。所以，分析法学派所主张的那种否定道德和法律之间的必然联系，进而主张“恶法亦法”的观点也就不攻自破了，新分析实证主义法学也不得不承认法律必须符合“最低限度的道德”。　　随着市场经济的发展，法律中出现了一些在很大程度上不受道德判断影响的部门，“技术性的程序规则、流通票据的规则、交通规则的法令以及政府组织规划的细节一般都属于这一类

7、”，这虽然在一定程度上体现了法律非道德化的一面，但是，“透过表层探寻立法者的立法目的时，我们不难发现这些法规无非是实现某种价值的工具，也体现了公平和正义的要求。”　　现阶段，道德与法律之间也存在着相冲突的一面，诸如“合法的道德恶行”。这种冲突完全是由“恶法”造成的。鉴于法律与道德之间的必然联系，最终的当然结论即是“恶法非法”。所以，如果某种行为符合法律而与道德相违背，那么，这项法律是否为善法便是值得商榷的。对于“非法的道德善行”，可以依靠修改法律来解决，将其纳入法律范畴予以明确肯定即可。而关于“法律的道德强制”的问题，即用法律的手段去强制推行和实施道