犯罪化的任务与非犯罪化的使命论文

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1、犯罪化的任务与非犯罪化的使命论文.freelinalization)是指，将不是犯罪的行为在法律上作为犯罪，使其成为刑事制裁的对象。”所谓“非犯罪化(decriminalization)是指将迄今为止作为犯罪加以处罚的行为不作为犯罪，停止对其处罚，因此，它包括变更从来都是作为犯罪科处刑罚的现状，而代之以罚款等行政措施加以处罚的情况。”我国学者认为还有一种非犯罪化，即当进行刑事立法的时候，考虑到有的社会危害性行为尚未达到犯罪的程度，根据刑事政策与策略，只作为一般违法行为处置，未认定为犯罪。可见，非犯罪化有广义和狭义之分。广义的非犯罪化，指立法

2、者在立法的时候，把原来认定为犯罪的行为从原刑法中剔除出去，使其成为合法行为或者行政违法行为。狭义的非犯罪化，指立法机关对于原为科处刑罚之犯罪行为，放弃刑罚且也不以行政处罚之，成为完全的合法行为。本文探讨的非犯罪化主要指广义的。这里要指出的是非犯罪化并不是大规模的除罪化运动，而是因社会的发展，把刑法中不宜作为犯罪规定的行为合法化或者行政违法化。二、犯罪化的任务犯罪化意味着刑事法网的扩张，法国学者曾经对犯罪化问题作过精辟的论述，认为“犯罪化可以源于两个不同的思路。一个思路是保持社会免受新型的侵害，这种犯罪通常是与新技术联系在一起的，这种政策可以

3、称之为现代化的政策，另一个思路是指确认新的权利并加以保护，这种犯罪化的刑事政策可以称之为保护的政策。”显然，这两种犯罪化的思路是有所不同的，前一个思路是随着社会现代化，社会经济技术进一步发展，出现了一些新型犯罪，需要予以犯罪化。比如，全球化下的科学研究已经变成一种社会行为，科学研究已经完全职业化，严重的科研违规行为同样会带来严重的社会危害性，在这种情况下，刑法早期介入科学研究过程就成为必需；又如，利用克隆技术危害人类的犯罪，在外层空间实施的犯罪等。在这一点上，德国刑法的做法或许值得我们借鉴。全球化时代，因为危险无处不在，公民面临诸多危险而丧

4、失了安全感，为了求得社会的安全，德国刑法将犯罪圈适当放大，“实行法益保护的早期化，主要表现在将部分一旦既遂后果便不堪设想的未遂罪规定为既遂犯罪，甚至将预备行为规定为独立的犯罪，或者增加危险犯罪的规定，从而使危险消除在危险状态阶段，更好地保护法益。”这或许值得我们认真思考，并加以吸收借鉴。后一个思路是随着社会生活演进，人权的内容扩张，出现了各种新型的权利，为此在法律上确认这种新型权利的同时，需要将侵犯这种权利的行为犯罪化，以协调人权保障与法益保护之间的关系，彰显以人权保障为核心的现代刑法理念。但无论是现代化的政策还是保护的政策，犯罪化都是通过

5、定罪这一法律的和社会的活动而实现的。针对我国刑法犯罪圈应该是走犯罪化的道路，还是走非犯罪化道路的问题，一直争论不已。应该说，犯罪化和非犯罪化是一个共存的运动，在此基础上我们赞成有学者的论述：“我国在刑法立法层面上的非犯罪化空间不大，甚至就目前我国犯罪圈的划定范围来看，相当长时间内刑法立法的重心不应是非犯罪化而应是犯罪化，因为我国刑法当前的实际保护范围与刑法调控社会的应然需要相比，可能还存在着相当的距离。”我们认为这是符合我国刑法犯罪圈的实际的，对于刑法完成犯罪化的任务有指导意义。在1997年刑法施行之后，很大程度上，我们的刑事立法非但不是非

6、犯罪化而是犯罪化。由于新刑法确立了罪刑法定原则，不再允许类推入罪，要求立法者尽可能考虑现阶段需要采用刑事手段制裁的行为，新刑法之后的单行、刑法和六个刑法修正案体现的正是一个明显的犯罪化过程。而且随着我国社会主义市场经济的发展，社会进入关键的转型期，出现了许多需要用刑法加以保护的重要社会关系，否则将致使重大的法益遭受损害，造成严重的社会影响，所以经济、网络、环境等违法行为的犯罪化问题，是中国刑法未来要加以规制的重心。如何打击、防范全球化背景下日益突出的人类犯罪，是我们应当思考并予以重视的问题之一；刑事法治文明的发展仅仅追求非犯罪化是远远不够的

7、，还需要关注适当的犯罪化。惟有如此，人类才会有一个美好的全球化未来。这些都是全球化下刑法的犯罪化所承担的任务。三、非犯罪化的使命犯罪是对一个社会的主流社会规范的反叛。刑法是社会的规范，刑法学与伦理学都是关于规范的科学。“规范就其现象来说，它直接调整人们的行为，以要求人们做什么或者禁止人们做什么或者规定人们可以做什么的面目出现，是一种行为规则；而就本质而言，规范反映了一种意志，通过自觉或者自然的过程而形成，并决定于一定社会的经济结构、政治结构，及带有文化的背景”。“规定我们的意愿和行为的伦理上的应然法则乃有3种：道德、习惯以及法律，它们相应提

8、供了善良的、应有的、公正的行为标准。在历史上，首先产生的是其中的习惯，然后才由习惯分离出法律，最后又出现了道德”。法律是道德的最低限。而刑法是法律的最低限。因此，非犯罪化首先要着