对于中国“同直婚”法律理由与立法倡议之

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1、对于中国“同直婚”法律理由与立法倡议之对于中国“同直婚”法律理由与立法倡议之导读：，在很大程度上更是中国同性恋者当前的唯一选择。　　正是在“同直婚”离婚过错赔偿案件中关于同性恋一方当事人对配偶的不忠实是否民法层面上的欺诈，能否认定为过错的探讨，使得同性恋者面对传统异性婚姻的困境逐渐浮出水面，也在另外一个层面上暴露了当前法律所面对的尴尬处境。一方面，在现有的法律制度规制下，同性恋者只能够摘　要　随着“同直婚”离婚过错赔偿案件日益受到社会大众的关注，中国同性恋者面对异性婚姻的法律困境日益凸显。本文从“同直婚”概述、法律效

2、力及其在当前中国法律框架下所面对的困境几个方面进行阐述，并借鉴世界其他国家的立法经验，结合我国的具体国情，力求完善我国的婚姻法相关立法以解决中国“同直婚”的理由。　　关键词　“同直婚”　法律效力　法律困境　立法倡议　　简介：张强明，华侨大学法学院2010级民商法专业硕士研究生，研究方向：民商法。　　100中国“同直婚”法律理由与立法倡议之由专注毕业论文与职称论文的..提供,.9-0592(2012)07-276-02　　一、“同直婚”概述　　“同直婚”，即同性恋与异性恋的婚姻。同性恋是一种普遍存在的社会现象，由于同性

3、恋法律地位缺失、桎梏、道德谴责和社会排斥等因素，我国同性恋者大都选择与异性结婚。随着2009年“同妻”（男同性恋者的妻子）这一群体被媒体曝光，中国“同直婚”现象日益受到社会大众的关注。越来越多的关于“同直婚”的离婚过错赔偿案件出现，社会公众关注的焦点大多是过错的认定以及判决的结果。笔者认为，对于“同直婚”这一特殊的现象，有必要对其法律理由进行探讨。　　二、中国“同直婚”的法律效力辨析　　婚姻是人际间取得亲属关系的社会结合或法律约束。传统上一般是由一男一女、一夫一妻的形式被法律认可。结婚，法律上称为婚姻成立，是指男女双

4、方依照法律规定的条件和程序确立夫妻关系的民事法律行为，并由此承担相应的权利、义务及其他责任。一种法律行为要生效，须符合四个生效要件，即当事人须有相应的行为能力；须意思表示真实；标的须合法；标的须可能和确定。根据我国《婚姻法》的规定，婚姻有效须具备以下要件：男女双方完全自愿；达到法定结婚年龄；没有法律所禁止结婚的疾病和血亲关系；必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记。符合以上四个条件，就可以认为婚姻合法有效。《婚姻法》中男女双方完全自愿是指当事人双方缔结婚姻关系的意思表示真实一致。结婚是婚姻当事人双方的法律行为，双方自愿是

5、婚姻结合的首要条件，双方完全自愿具有以下特征：双方完全自愿必须是无条件的；必须是人身性的，即是结婚当事人的自由意志；必须是自主的和完整的，即结婚的意思表示不是产生于胁迫、欺诈、错误等；必须是“当时的”，即结婚合意之意思表示必须是在婚姻缔结时作出的。由于大多数同性恋者进入传统异性婚姻之主要目的是满足父母心愿，完成传宗接代的使命，或者以异性婚姻作为掩护缓解社会压力和歧视，所以“同直婚”是缺失性爱基础的非自愿结合，违背了婚姻的自愿原则及婚姻的专一性、对等性、持久性、排他性及责任与承诺。“同直婚”作为婚姻的一种特殊现象，人们

6、很少关注它的效力理由。实际上，“同直婚”很难满足“男女双方完全自愿”这一要件。如果从法律行为的角度看，“同直婚”大多数是不符合意思表示真实这一生效要件的。实践中“同直婚”离婚过错赔偿案件中异性恋一方常常以受欺诈为由请求离婚过错赔偿。民法意思表示不自由中的欺诈，是指以使人发生错误认识为目的的故意行为。要构成民法上的欺诈，须满足以下四个构成要件：有欺诈的故意；欺诈行为；被欺诈人由于受欺诈而陷于错误判断；被欺诈人基于错误判断而为意思表示。“同直婚”的同性恋一方在意思表示方面满足这四个构成要件，因此，可以认定“同直婚”中同性

7、恋一方为欺诈。然而，我国的《婚姻法》没有规定因欺诈而缔结婚姻的效力理由。而大陆法系的国家，如德国民法典第1314条规定了欺诈婚姻为可撤销婚姻的理由，日本民法典第747条第一款规定了“因欺诈、胁迫而结婚者，可以请求法院撤销其婚姻。”笔者认为，“同直婚”中同性恋者一方隐瞒自身真实的性倾向而作出结婚的意思表示，构成民法上的欺诈，我们应该借鉴外国的立法经验，认定该婚姻为可撤销的婚姻。　　三、中国“同直婚”的法律困境　　中国“同直婚”的困境是家文化传统、法律道德化、社会歧视与排斥、异性恋同化以及同性恋法律地位缺失等众多因素共同

8、作用的结果。家文化传统强调婚姻的生育功能，使同性恋者在婚姻与利益的枷锁中失去自我；法律道德化及社会的歧视和排斥，使得同性恋者不敢贸然出柜；单一文化对异己的排斥以及对个人价值的漠视最终导致同性恋被异性恋同化。从社会学解释角度来看，有些学者认为“同直婚”过错赔偿案件中同性恋一方当事人对异性恋一方是一种欺骗，对异性恋一方当事人人格上有侮辱的成分，但对