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时间:2018-11-16
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1、所有权概念检讨论文.freelinium”,而且被认为是现代大陆法系所有权观念的源泉。3这是因为在罗马帝国时代.freelancipium”,“proprietas”(所有权)则是对物的最高权利的技术性术语。而“dominium”则更古老,但不那么具有技术性,而且它也被用来指“家父”的一般权力或对任何主体权利的拥有。4罗马法对所有权的定义是“对物最一般的实际主宰或潜在主宰”。5现在,所有权概念肇始于罗马法成为通说。2.日耳曼法中的所有权概念日耳曼法的产生,虽在罗马法之后,但因为是农业社会的法律规定,所以
2、反映着前资本主义的精神,没有成文法典,只有习惯的聚集,法律的内容也大都是支配、服从义务拘束的关系,不过可以说是富于团体本位的思想。6日耳曼法并未将所有权看作是抽象的支配权,而是基于各种物的利用形态来分别认可各种权利,即以利用为中心建立了物权体系。7日耳曼法基于各种具体的事实关系,根据各种对物的利用形态来确认各种对物的权利,物的形态不同,对物的支配形态也不同。例如动产与不动产属于完全不同的权利,其效力和保护方法在法律上是不同的,8甚至对不动产的占有也不象罗马法那样应以所有之意思为要件,而只是以现实的持有为
3、要件,这样在同一不动产上可以同时并存数个用益物权,而该数个物权都是从事实上的利用关系出发加以确认的。在日耳曼法上,甚至在永久的所有权之外,还有所谓负担的所有权和不能处分的所有权。9因此,日耳曼法实际上并没有真正形成近代意义上的所有权概念。3.近代资本主义国家法律制度中的所有权概念(1)大陆法系的所有权概念在大陆法系的物权制度中,所有权具有至高无上的地位。10大陆法系国家民法典一般都有对所有权的规定。如《法国民法典》第544条规定“所有权为对物享有的绝对无限制地使用、收益和处分的权利,但法令所禁止的使用不
4、在此限”;《德国民法典》第903条规定:“物的所有人,在不违反法律或第三人权利的范围,得自由处分其物,并得排除他人对物的一切干涉”;《日本民法典》第206条规定:“所有人在法律限制内对其所有物有自由地使用、收益和处分的权利”;《意大利民法典》第832条也规定“在法律规定的范围内并且在遵守法律规定的义务的前提下,所有人有对所有物享有完全的、排他的使用和处分的权利。”11当然,我国《民法通则》也不例外,其第71条规定:“财产所有权是指所有人依法对自己的财产享有占有、使用、收益和处分的权利。”可以说,大陆法系
5、“所有权”是一种抽象的支配权,具有完整性和弹力性的特点。(2)英美法系的所有权概念英美法系由于属于判例法,因此从概念本身的逻辑看,并无严格的“所有权”概念,亦未形成固定的人和物两种观念。但与大陆法系相比而言12,英美法上的定义要实际一点。在英文中,与财产对应的是property,它既指财产权的物质形态和非物质形态的客体,比如某一物品或某一权利。1933年出版的一部美国社会科学中的property条目中是这样表述:“property是一些字母的和谐悦耳的排列组合。它用作代表人们在共和国中持有的诸种权利之普
6、遍术语。一块硬币,一支长矛,一幅锦绣,一道修道院之誓愿,一头公牛,一名奴隶,一笔赠与的生活费,一片田园,一件首次抵押物,一个铁路系统,一张交易的清单和一次合同权利都可以用这一普遍性术语来表达。”13与所有权对应的英文词应该是oething);而oethingiltonandI.Tilled,Encyclopaediaofthesocialsiences纽约193314《朗文当代英语词典》,外语教学与研究出版社、朗文出版公司1995年版,1015页15英F.H.劳森、B.拉登:《财产法》,第79页16参见
7、我国《民法通则》第80—82条。17周小明:《信托制度比较研究》,第35页。18史际春:《关于法人财产权与股东权的法律规定刍议》,载《法制与社会发展》1995年第6期,41页19有的民法教科书用“所有权的内容”涵盖占有、使用、收益、处分几项权能。参见佟柔主编:《民法原理》,法律出版社1983年版,124页。20林嘉主编《外国民商法》,中国人民大学出版社2000年6月第1版,53页21彭万林主编:《民法学》,中国政法大学出版社1999年版,第282页22曹杰著:《中国民法物权论》,第36页。23史尚宽《物
8、权法论》,第54页24意彼德罗·彭梵得著《罗马法教科书》(黄风译),中国政法大学出版社1992年第1版,194页25史际春:《关于法人财产权与股东权的法律规定刍议》,载《法制与社会发展》1995年第6期,42页26中国社会科学院语言研究所编辑室《现代汉语词典》,商务印书馆2002年版,第1609页27参见《法学大辞典》,上海辞书出版社1998年版,第1193页。28参见夏书章著:《行政管理学》,中山大学出版社1998年版,第49页。29《马
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