涉外消费合同的法律适用—兼论我国《涉外民事关系法律适用法》第42条之完善

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1、涉外消费合同的法律适用——兼论我国《涉外民事关系法律适用法》第42条之完善刘益灯*作者简介：刘益灯，中南大学法学院教授，荷兰莱顿大学法学院博士后。[摘要]：在日益纷繁复杂的涉外消费交易合同中，处于经济弱势地位的消费者抗衡“强势”商人的最佳手段，主要是涉外消费合同的法律适用规则，国际消费者与商人有契约关系时的法律适用，国际消费者与商人没有契约关系时的法律适用，网络消费者保护的法律适用。各国立法与实践不断发展和完善涉外消费合同的法律适用规则，保护当事人的正当利益预期，促进国际消费者保护统一进程。[关键词]：涉外消费合同法律适用涉外民事关系法律适用法第42条随着国际民商事交往的不断发展，各国进一步融

2、入世界统一大市场，国际消费已成为一种极为普遍的现象。为了经济竞争与经济繁荣，绝大多数国家的国内商业、劳工和消费者早已瞄准了国外的市场、产品和投资者。SeeAlexY.Seita,GlobalizationandtheConvergenceofValues,30CoRnellInI’ll.不但各国国内公司要面对进口商品和服务的激烈竞争，各国消费者也将直面它所带来的一系列问题，涉外消费合同纠纷呈明显增加趋势。由于各国政治、经济、社会、文化、历史传统和道德习惯等制度的不同，各国有关消费者保护的国内实体法也千差万别。同一涉外消费合同纠纷因为适用不同国家国内实体法可能导致不同的结果，从而给涉外消费者造成

3、困惑与不便，甚至违反公平和正义。同时网络时代的日新月异和网上消费的日益普及，给涉外消费者保护带来了新的问题，并冲击着传统的法律选择规则。因而以解决国际民商事法律冲突为己任的国际私法，在涉外消费纠纷的处理中起着越来越重要的作用。国际私法作为平等主体之间的人身关系与财产关系的一个法律部分，其根本任务之一在于全力达成涉外消费合同纠纷的较为公正合理的结果，保护弱势当事人的合法权益，保障国际民商事交往的顺利进行。一、国际社会关于涉外消费合同法律适用的理论实践涉外消费主要是通过当事人之间订立契约的方式进行的，消费者与商人的利益冲突主要体现于涉外消费合同的条款中，迄今有两种国际统一实体法与国际消费者权益的保

4、护有关，即海牙公约关于国际货物销售的统一实体法DeHague1July1964.OnthesamedayasecondconventionRelatingtoUniformlawontheformationofcontractfortheinternationalsaleofgoodswassigned,textsofbothuniformlawscanbefoundasschedulestotheuniformlawsoninternationalsalesact1967.contractingstatesareatpresentBelgium,Gambia,Irael,Luxembourg

5、,TheNetherlands,SanMarinoandTheUnitedKingdom.和联合国有关国际货销售的统一实体法。Viena11April1980,19ILM(1980)671.UptodatetheConventionhasbeenratifiedby28status.但国际统一实体法对国际消费者的保护仍然有限：海牙统一实体法仅第5条第2款规定，如果买方采取分期付款方式，那么该统一实体法不影响国内法律中的强制性条款对消费者的保护，而且，1988年1月1日生效的国际统一实体法力图取代它，这几乎判了海牙统一实体法的死刑；ForthereasonseeUlrichMagnus,Euro

6、peanExperiencewiththeHagueLaw,(1979)3Comp.L.Ybk.105.如前所述，1980年联合国公约排除了消费合同的适用，但由于合同的选择条款规定了否定要求，即“卖方既不知道也不应知道他与消费者缔结合同”，因而该公约可适用于消费合同。但联合国公约与海牙统一实体法一样，仅涉及合同买卖双方的权利纠纷和义务，并不涉及合同条款及合同的实质有效性SeeHagueconventiononInternationalSalesofGoods(1955),Art8;UnitedNationsConventiononInternationalSalesofGoodcontract

7、1985,Art4(a).。因此，对于诸如不公平条款或撤销期间等消费者保护问题，法院不得不求助于国际私法中的法律适用规则。（一）适用当事人自主选择的法律在合同领域的法律适用问题上，各国立法基于契约自由观念，都适用当事人自主选择的法律。当事人自由选择合同准据法已成为两大法系国家长期遵循的国际私法原则。SeeCheshireandNorth,PrivateInternationalLaw(13thed