ipo常见法律问题分析

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1、IPO常见法律问题分析（一）公司架构所导致的同业竞争及关联交易问题同业竞争和关联交易都是两个IPO管理办法有明确规定的，拟上市公司或发行人不得在拟上市公司外有同业竞争的行为，或者有重大不规范的关联交易。同业竞争这个问题是绝对禁止的，证监会明确规定不能有同业竞争，所谓不能有同业竞争是把一个公司作为上市主体去申请发行上市，在发行主体之外，老板和控股股东、实际控制人在拟上市主体之外，还在从事类似同业的业务，这就叫同业竞争业务。同业竞争所导致的法律后果，会把一些好的资源、项目在上市前就做了，为了争业绩，使其达到上市条件，所以把一些好东西放进来，但上市以后，就把好的项

2、目放到另外一家公司做了，不希望你两边都在做，而是希望你一心一意把上市公司做好，绝对禁止同业竞争情况的存在。关联交易本质上也是一样，几个业务放一起，把其中某一块业务拿去上市，另外的业务留在是体系之外，但这两块不同的业务相互之间有关联、有交易，原材料供应、销售放在体系之外，这两个主体之间或者说拟上市主体和非上市主体之间的交易纽带没有被切断，随时有可能发生交易，这种关联交易，有可能导致利益输送。今天为了把上市公司做好，在原材料供应时，给拟上市主体特别低的价格，上市主体的业务、产品销售给关联方时，价格提得很高，导致拟上市主体利润虚增，亏损由体系之外者承担，这种属于典

3、型的业绩造假，证监会不允许不公正交易的关联交易存在。这个是我们最常见的法律问题，我们一般一上来就问，公司老板做哪几个业务，有哪几个主体，每个主体做什么，不同主体有哪些存在交易，首先得把大的东西搞清楚，然后很快的给出整合建议。另外的处理方式是关联方非关联化的过程，收进来确实不合适或者有别的考虑，把它卖出去，这种处理方式我们不太主张、不太建议的，因为关联方非关联化往往是造成假的交易或假的出售，明明还在他控制的范围之内，但对外说是卖掉了。在很多被否的案例中，就是因为关联方非关联化的过程出了问题，其真实性受到严重质疑，除非关联方非关联化之后，跟拟上市主体不再发生任何

4、的关联交易，这个我们是认可的。同业竞争、关联交易这两个问题是证监会最关注的问题。尽调完之后，所做的整合要求最主要是为了解决同业竞争和规范关联交易。（二）出资问题出资有几种形式，包括现金出资、实物出资。旧版公司法对无形资产出资有最高限制，不能超过20%，如果是高新技术，可以超过20%，最高可以到35%。新版公司法规定：现金最少为30%，言下之意，实物出资包括无形资产出资可以达到70%。民营企业存在出资问题很多，原因很多，有些企业老板好面子，或者为了达到某个项目的投标标准，所以把资本做得很大，怎么做？一是把本来属于公司的资产，包括无形资产、房产、商业、商标进行评

5、估增值，原来只值100万，现在评估值1000万，多出900万视同公司股东对公司出资，把出资资本从100万增加到1000万，这900万出资的所有权属于公司。这在民营企业中很常见。还有出资程序不规范的问题，实物出资必须经过评估，没经过评估属于出资不规范，程序履行不够，或者同股不同权。这些问题怎么解释？这就看律师的功底。证监会对虚假出资有明确态度：必须解决，解决完之后，还要运行一些完整的会计年度，如果是虚假出资达到50%以上，监管部门目前倾向要求运行3个完整会计年度，创业板对出资这块问题看得非常重，有专门股权的演变法律文件，对股权历史演变要专门出具法律文件，所有董

6、监高签字确认。为什么证监会对出资问题这么看重、查得这么严？因为公司将来上市以后，出资和股权就转变为上市流通的股份，如果这时候出资有瑕疵，对整个社会是不公平的，而且对整个社会有不好的引导，虚假出资要转换成真实的出资，真实的股权。所以对虚假出资、出资不规范查得非常严厉，律师前期主要工作是对公司历史沿革是否存在问题查清楚。（三）股权代持问题股权代持的原因多样化，很多民营企业出来创业时，身份有点特殊，所以找人代持。还有一种情况是法人代个人代持，证监会把这个问题更加广泛理解了，包括通过信托公司持股或者通过工会来持股，这里头都有股权代持，不确定每个人到底有多少股权。这是

7、IPO所明确禁止的：发行人股权权属清晰，不得存在股权纠纷或者潜在的股权纠纷，因为这一条，对股权代持情况查得严。（四）知识产权问题知识产权我刚才提到了出资，出资首先必须要评估，其次，资产出资有比例限制，是否符合当时规定。知识产权出资，经常会发生很多纠纷，如果知识产权能够明确量化、评估，能公开登记，这么操作没问题。知识产权被技术人员牢牢掌握在手里，如果有什么意见，立马把知识产权跟公司切断，没有将知识产权给公司贡献出来，导致公司独立性有问题，这块都是在座律师要重点考察的问题。关于技术独立性问题，对技术上有创新的高科技企业，证监会查得也很严格，技术是否是公司所享有的

8、，或者公司所享有的技术是没有法律障碍的。还有一种情况