fcpa handbook

《fcpa handbook》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在学术论文-天天文库。

1、III.情境中的FCPA理解FCPA的规制范围以及其对于美国海外商业影响结果的最好方法是去探查其是如何被执行的。在没有大量法庭意见（可供参考的情况下），过去结案的执法诉讼为解释法律文本提供了最重要的指引。从2001年起，司法部提起了24起针对公司的刑事诉讼，其中的14起是在2007年提起的。对于证券发行人同样拥有反海外腐败法执行司法管辖权的美国证监会从1995年起已经提起了54项执法诉讼，其中16项是在2007年。从这些案例中，关于政府优先执行模式及其对于法条范围的解释模式逐渐显现出来。美国司法部还通过意见公告程序为特殊情

2、境提供了指引。在此程序中，公司可以向司法部提交情况说明，后者将对于该请求进行复审并且出具一份声明其是否会依据所陈述的事实进而采取任何行动的意见。这份公开的意见为反海外腐败法的限制范围和实践中的（对于该法如何）遵守都提供了指导。从执法诉讼和意见公告中得出的启示为洞察这部复杂的法规，并提供了一个公司可以更合适的制定并执行一个行之有效且合乎规范的项目的情境。因为在本法中，几乎所有关键性概念都没有进行相关的司法解释，公司和政府间的协议尽管有用，但不能提供关于反海外腐败法的权威性裁定。相反，它们体现的是政府在将来立法（过程）中可能的

3、争辩内容。A．对于反海外腐败法规制范围的常见误解：推销费用，税务，杂费和依照合同应付款项在那些引起严重法规遵从争议并已经成为近来执法诉讼和意见公告焦点的领域包括与公司某项推销其产品或服务无关的礼物和娱乐，反海外腐败法对于合理推销经费和税务、杂费支出的确认性抗辩。正如许多公司在试探这些领域的底线之后发现，（法律）允许的支出范围实际上是很有限的，而且政府也是按照这个狭小的范围执行的。以下所讨论的案例即体现出想要掌控与这些类型的支出相关的风险实际上困难重重。1．向外国官员支付的非腐败性经费和与（产品）推销无关的礼物和娱乐反海外腐

4、败法并不禁止在没有贿赂故意的情况或获取、维持商业利益的目的下向外国官员赠送礼品或提供娱乐机会。相应得，公司可以向外国官员赠送礼品、提供娱乐和差旅机会，但是必须确保这些礼品、娱乐的价值以及（其他）所有相关的情况不会使得政府做出消极干预（的行为），也得知其中暗示这些物品中实际上包含行贿意图。上述的情况包括礼品的价值、根据当地法律（该礼品）是否合法、过去向官员所提供的任何具有价值的物件、等待官员决定的商业（事务）、是否存在相互间报酬的证据、该件有价物品（的赠送）是否是由官员要求的。美国司法部在先前已经指出其不会针对没有腐败故意迹

5、象（的行为）提前执法诉讼。证明不具有腐败故意最有力的指标即是与专业行政部门没有任何商业上（的联系）。例如，在第96-01号意见公告中，一家美国非营利性公司计划为十名政府官员在美国提供参加环境培训的费用。从商业的本质上来看，非营利即意味着对于官员所在地的政府发生获取、维持商业联系不感兴趣。（因此），美国司法部即告知其不会提起与此项差旅计划相关的执法诉讼。在2004年，美国司法部在三分意见公告中都提及了差旅费用。在第04-01号、04-03号、04-04号意见公告中，司法部回复了一家美国公司和两家美国律所提交的、对其为外国官员

6、提供差旅费用的计划的复审请求，并且进行一次事实调查。对于每项差旅，这些公司都说明他们允许外国政府来选择参加的人员，公司计划仅会在出示发票时才会直接向提供者支付所有的费用或报销由此产生的费用，且除此之外不会对官员给予（其他）补偿或者对之外的活动予以资助，当然这些差旅也不能违反官员所在的本国法规定。本意见公告中所涉及的公司和律所并无任何商业（事务）有待差旅所涉及的海外专业行政部门决定，这即意味着该公司不会因为和推销活动相关的善意支出而依靠被告方。实际上，和第二部分中所讨论的意见公告不同的是，下文的意见公告并未提及确认性抗辩。相

7、反，没有有待海外专业行政部门决定的商业事务事实本身即可否认存在腐败的故意。除此之外，这三项意见公告还提供了其他的、与那些要求推销费用确保为合理、善意的指引相似的指引，来支持美国司法部做出免于执法诉讼的决定。所获得的启示：应不存在有待那些从礼品、差旅及娱乐经费中获益的官员所在的海外专业行政部门决定的商业事务。l人均或事均的经费数量不应过高；l经费（使用范围）仅限于商务（关系）中的人员，而不包括其家庭和顾客；l礼品只允许偶尔赠送；l礼品和娱乐均应是合法的，且在行业规范可接受范围内，并与公司的政策保持一致；l此类经费，包括其商业

8、目的、价值和事前同意的证明，均须准确、详细地记载在公司的账簿和记录中，l公司在安排政府官员差旅和酒店经费时，通常应由其自身直接进行安排并支付酒店和差旅费用，而非应由官员先行垫付再进行返还。2.在确认性抗辩限制范围之内管理差旅和娱乐正如第一章所讨论的那样，反海外腐败法为对因与推销、展示或解释商品、服务“直