法理学进阶要点

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1、法理学进阶要点导论1.法理学是由法律本体论、法律价值论、法律方法论和法律社会论四个部分构成的具有内在逻辑联系的理论法学学科。2.法律哲学就是系统阐述法律的概念和理论，以帮助理解法律的性质、法律权力的渊源及其在社会中的作用。3.法的应然与实然，是指应当存在之法和实际存在之法。4.法理学对于法律现象的研究应当具有三项主要功能，即经验功能、分析功能和规范功能，并由此回答法律是什么，法律应当是什么的问题。5.法理学和法哲学，法哲学概念的萌芽在西方至少可上溯至古希腊。法哲学作为一个概念是源于德国近代哲学的。黑格尔的---法哲学原理或自然法和国家学纲要的发表使法哲学这一概念盛行于西方各国。在后来的传播

2、交融中，法理学与法哲学逐渐成为基本上可以相互替代的概念。在英美学界，真正对法理学学科的独立产生影响的是1832年奥斯丁的法理学范围之限定一书。6.法理学在西方的发展（P5)7.法理学在中国的发展（P9)第一章法律本质1.法律的本质属性是法律这一特殊事物的深层的、稳定的内部联系，它深藏于种种法律现象的背后，是法律存在的基础和发展变化的推动力量。㈠法律的意志性和规律性法律必然自觉或不自觉地代表社会上某些阶级、阶层或不同利益集团、不同人群的利益和意志；但法律的意志性决不意为着任意或任性，自由意志本身是自律的、理性的，法律的意志性和规律性是一个有机的统一体。①法律的意志性要求我们正确处理一下几种关

3、系：Ⅰ、协调好立法的直接参与者之间的不同意愿与主张，不能独断专行；Ⅱ、直接掌握立法权的人要合理地反映出他们所代表的人群的利益和意志，不能丧失民意；Ⅲ、立法者要处理好全体社会成员的共同利益和意愿与特殊阶层与人群的特殊利益和意愿之间的关系，不能只肯定一个方面而完全否定另一个方面。②马克思也高度重视法律的规律性，他说：“只有毫无历史知识的人才不知道：君主们在任何时候都不得不服从经济条件，并且从来不能向经济条件发号施令。无论是政治的立法或市民的立法，都只是表明和记载经济关系的要求而已。意志性和规律性的关联立法者应该把自己看做一个自然科学家。他不是在创造法律，不是在发明法律，而仅仅是在表述法律，他用

4、有意识的实在法把精神关系的内在规律表现出来。如果一个立法者用自己的臆想来代替事情的本质，那么人们就应该责备他的极端任性。③必须防止两种错误的倾向Ⅰ、一是庸俗的经验主义和实用主义，他们否认或忽视人的理性认识能力，一切凭自己的“经验”办事，或一切凭自己的“需要”办事，不尊重法律的客观规律性；Ⅱ、二是唯意志论，它否认或忽视法律的客观规律性，夸大法律的意志性和人的主观能动作用。㈡法律的利益性和正义性现代法律的根本目的在于通过调整与保障法律主体的各种利益关系以实现社会生活的有序化。现代法律是以权利和义务的形式来调整各种社会关系并规范人们的行为方式，而构成权利与义务的基础性要素无疑就是利益问题。在很大

5、程度上，可以说为一定的权威所认可并得到保障的利益就是权利，所谓法律上的权利就是指权利主体，即法律上所允许的权利人，为满足自己的利益需求，可以采取的由他人的法律义务保证的法律手段；而法律上的义务就是指法律所规定的义务人应当依照权利人的正当要求从事一定行为或不行为、以实现权利人的利益要求的法律手段。就利益性和正义性的关系而言，在西方最具影响力的法学流派有两个，一是自然法学派，二是实证法学派，前者以重视法律的正义性为其主要特征，其理论基础是“自然法”原理，而所谓自然法是同正义概念息息相关的；而后者则以倡导功利主义为主要特征，认为苦与乐才是决定人应当做什么和不应当做什么的根本原则，衡量人类行为之善

6、恶的标准也应当是行为本身所引起的苦与乐的大小程度，政府的职责在于通过避苦求乐以增进社会的幸福，其立法的任务应当是实现最大多数人的快乐。法律的正义性和利益性的关系①利益性与正义性贯穿于法律各个方面的始终，是法律的目的与意义最集中的表现。②利益与正义是人类的两个最基本的也是永恒的要求，法律必须兼顾。③法律要运用以正义为核心的一整套价值准则去分配人们需要的各种利益，调节利益之间的冲突和矛盾，以满足最大多数人的最大利益为根本立足点。④在不同领域和不同条件下，法律对正义和利益的强调应有所侧重，在经济领域应该“效率优先，兼顾公平”，而在司法领域，则应该是公平至上，兼顾效率。㈢法律的社会性和阶级性在阶级

7、社会中，法律大致可以分为四类：第一，调整统治阶级与被统治阶级之间关系的规范；第二，调整统治阶级内部关系的规范第三，维护社会公共生活秩序以保障人们的人身安全方面的规范第四，法律化了的各种技术规范所谓法律的阶级性主要是由前两类规范的性质和作用决定的，而所谓法律的社会性就是由后两类规范的性质和作用决定的。前两类规范执行政治职能，后两类则执行社会功能。2.法律存在的基础①法律存在的人性基础②法律存在的道德基础是指法律的正义性对人