关于民营企业投融资法律结构设计与法律风险防范-投融资沙龙讲座

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1、关于民营企业投融资结构设计与法律风险防范---投融资沙龙讲座的底稿张志晓律师13811184382企业融资的问题可以从很多方面去研究，做为一个律师，法律人，我们从法律角度，从企业的组织角度去研究在目前经济、社会、金融、法律环境下，企业如何筹集募集企业发展的资金。或者说，如何将资金组织起来，投入到社会的生产中去。或者说，如何协调企业创业者营者与出资者之间的利益关系，实现双方共赢。公司是一种财产组织形式和经营管理形式，任何企业都是财产组织形式和经营管理形式，那么我们如何利用企业的不同组织形式来筹集资金投入生产，如何在企业内部协调经营者与出资者的利益这就是我们

2、研究的课题。以上对公司或企业的定义可能很多人已经忘记或一直不明了，很多人以为办个公司，就是准备一套工商的登记手续，拿个营业执照，领点发票的事，所以办这个的一般都是办公室，或者外联的，很少去问律师，当然，如果只是自己出资，加上兄弟、老婆，也没有必要问律师。但如果真的把公司做一种财产组织形式，去募集并不特别亲近的人的资金的时候，公司的章程等就是一个大问题。看一看公司的历史，才知道公司这样的组织有多么伟大，1600年，英国设立了东印度公司，这是最早的股份公司，实行有限责任，为什么实行有限责任，因为当时航海远行，风险很大，船主在船上远的货物如果损失，船主赔偿不起

3、，只有设立有限责任，才能使船主的风险有个上限，才有人愿意承运，因此产生了有限责任，东印度公司也运用了有限责任这样一个法律工具。这是400多年前的事。马克思讲，如果没有股份公司，世界上一寸铁路都没有，原话：马克思对股份公司曾高度评价说:“假如必须等待积累去使某些单个资本增长到能够修建铁路的程度，那末恐怕直到今天世界上还没有铁路。但是，集中通过股份公司转瞬之间就把这件事完成了。”...资本的力量，制度的力量但到1892年，几乎300年后，才由德国人发明了有限责任公司，德国人不仅出爱因斯坦，出哲学家，还出制度设计的人。德国的物权法制定了50多年。制定了具有德国

4、特色的物权法，使德国形成大陆法系的另外一个代表。所以有位老同志说科技是第一生产力，其实制度才是第一生产力12，美国建国时，讨论宪法和人权问题，但同时讨论的还有专利问题，美国并不直接向科技领域投资，但通过专利制度，给发明创新的人以专利权，才产生了爱迪生这样的发明家，这样的发明家也是企业家，也是富豪。相应的，我们国家的投融资领域，缺的不是资金，而是制度，下面详细说。可见，正确的制度是非常有用的，而公司是个非常好用的发明，这样的一种组织形式的设计，才导致了资本主义快速的发展，这样的组织，把人，社会资源充分的调动、组织起来，才使社会快速发展。但我们一直忽略了这样

5、的一种制度，没有利用这样的一种制度。所以有一次会上我就讲，企业家一定要学公司法，要学会、学懂，活学活用。今天来的人都是听融资的，想知道怎么才能拿到钱去做企业。可以说大家都缺钱，但中国真的缺钱吗，中国不缺钱，你看中国人炒房，炒艺术品，买奢侈品，买飞机游艇，豪华婚礼，豪车别墅，包括炒兰花，炒大蒜，算你狠、逗（绿豆）你玩。但为什么中国企业都被外国收购，中国企业都到境外上市融资，你看凯雷收购徐工，中国的化妆品、洗涤用品、猪肉的双汇、雨润都是国外资本了等等，为什么中国企业不去国外收购，当然主要是说民企，那个李书福吉利收购德国汽车的不算。但你要注意到，到中国收购的很

6、多都是基金，如凯雷，华平，BLOCKSTONE，等，他们是把民间的资本“聚集”，起来，中国话叫聚沙成，积少成多，众人拾柴火焰高。但是中国人就不能，为什么，制度问题。中国一个对基金等直接融资，民间融资不制定法律，不去设计好的制度，不鼓励创新，尤其是制度创新，现在在叫喊的创新也主要是限于科技的创新，只是技术本身，不涉及制度，也与中国的政治体现，执政理有关。而且从微观上，中国法律上并不法无禁止即为可行，鼓励自主发展，而是法律规定才为可行，限制了发展，以前的叫割资本主义尾巴。后来的投机倒把罪，包括现在的非法集资罪，都是表现方式。中国的体制制度限制了中国资本聚集的

7、制度和方式，也基本不允许民间的创新。基金公司、信托公司的设立都要国家审批。金融由国家专营。导致企业获得资金的渠道单一，并且费用高，就象现在讲的企业的物流费一样，说中国物价上涨，是因为物流费太高了，中国企业融资也是因为费用太高了，比如信托现在年回报要求要20到25%。中国缺的是使资金融通的制度。12另外中国的确也没有公司的传统与概念，中国有的是乔家大院式，晋商的经营方式，即无限责任合伙性质的。中国的制度与西文的制度的实质差异是，西方讲标准化统一化，可以把不认识的人组织结合起来。中国讲熟人化，个别化，一个企业和一个企业的财产集合方式不一样，就象中国菜和西方菜

8、的区别，中国是一个菜一个味道，西方可以大批量生产，味道含量完全统一。中国的企业制