浅析诊所式教学方法之法律

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1、浅析诊所式教学方法之法律诊所式教学方法之法律论文导读：本论文是一篇关于诊所式教学方法之法律的优秀论文范文,对正在写有关于法律论文的写有一定的参考和指导作用,法律研究概述　　“法律研究”是对英文LegalResearch的直译，是诊所式教诊所式教学方法之法律由.收集,如需论文可联系我们.学策略之一种，至少包含两方面内容：一是法律检索，二是法律分析。二者互为条件，相辅相成。在绝大多数案件中，需要在法律分析基础上进行法律检索，并在法律检索基础上进行法律分析。　　法律研究性质　　从性质上说，法律研究是律师在运用专业知识和职业策略基础上，通过法律和法律推理解决具体案件纠纷的过程。法律含有目的：它们

2、贯彻良好的政策和原则，同时又被这些原则和政策证明是正确的。”　　法律是否明文规定法院应当保护被侵害的民事权利，那只是“法学家”的标准。对法院而言，在法无明文的情况下，仍然应当解决纠纷。美国著名法官哈奇逊曾说过法官作出决定，的确是通过感觉而不是通过判断，通过预感而不是通过三段论推理，这种三段论推理只出现在法庭意见中。按照这种说法，法律研究仍然是论证判决正当性的过程。虽然法律研究在一定程度上是从结论出发的，但经过论证的结论能够说服法官和当事人，这就是法律研究的实质。　　法律研究策略　　诊所式教学中的法律研究策略主要有事实分析，法律分析与法律检索。　　1.事实分析：从结论出发寻找根据　　传统观

3、点认为法律推理的过程，是严格的三段论逻辑推理运用的结果。但博西格诺等提出了“结论的统治地位”观点。该观点对法律推理过程的认识作用重大，在这个过程中发现事实与分析法律交替进行，最终实现“从结论到根据”的逻辑推理。首先，律师要从自已的当事人能够胜诉这一结论出发建构事实。其次，在律师初步完成对案件事实的建构之后，就应开始艰苦的收集证据事实的工作。　　2.法律分析：从案件事实到法学原理　　绝大多数情况下，案件事实一旦确定，适用的法学原理和法律也随之确定。卡多佐曾经对法律的确定性以及法官的裁量权作过精辟论述，“在无数的诉讼中，法律都是非常清楚的，法官也没有什么裁量。他们的确有权在空白之处立法，但那

4、里常常没有空白。”然而某些案件涉及的法律并不十分清晰。律师有义务和责任先于法官对案件作出分析，其目的就是说服法官，为法官的裁判提供理论路径。　　法官研究案件、形成案件判决的过程，是一个不断试错的过程，在一个不断试错的过程中，判决形成了。在一个不断试错的过程中，决定了谁将获得再生产的权利。学生或律师对案件事实的法律分析，也是一个不断的试错过程。通过对各种可能性的分析，通过对各种方案的可行性的法理论证，通过对结果所可能导致的后果的反复衡量，最终得出结论，并达到影响法官判决的目的。　　3.法律检索：从法学原理到法律规范　　法律检索是以规范的、科学的、系统的策略查找、收集法律资料的过程。长期以来

5、我国由于法律理论研究与资料管理的实践脱节，对法律资料的收集、归类、整理和运用策略的学术研究，一直未引起法学界的充分重视。司法实践中，因当事人无法掌握充分的法律资源而败诉的现象屡见不鲜。与之形成鲜明对比的是美国法学院图书资料和法律检索体系。庞大的法律资源无疑奠定了美国法治的基础，但数量繁杂，即使是最优秀的法律人对法律的了解也是有限的，有效利用检索体系获取信息的能力对法律人就格外重要。法律检索的内容包括法规、法学文献和判例等。　　（1）法律检索体系的建立　　在美国，“SHEPARD引文集”通过科学的记录标准和策略来报道法规、判例以及辅助性权威文献引用状况的历史纪录，纪录中提供的各种依据为分析

6、评价法律判例等的效力提供了客观量化的参数，在法律实践中价值极高。此外，WESTLAW，LEXIS&NAXIS都是专业的法律数据库，为法学院学生提供免费服务。法律检索工作是如此重要，以至于美国律师协会将检索法律的工作明确在律师职业规范中。《麦考利特报告》总结了法律研究技能涵盖的内容：①关于法律规则与法律的性质的知识；②具备运用最基础的法律研究工具的知识和能力；③对设置和执行一个连贯的、有效率的检索设计的过程的理解力。随着互联X的发展，我国法律资料检索正在走向专业化系统化，也出现了大量的法律电子资源和数据库，比如万律，北宝，KI，CLRD等，法律检索必将成为诊所式法律教育的重要课程。　　（2

7、）法律规范推理的运用　　由于法系的不同，法律推理的形式也不同。英美法系与大陆法系的法律推理策略有很大差异：英美法律遵循归纳推理策略，以具体判例如作为逻辑起点，从判例中归纳出适用于当前案件的法律原则和规则，从个别到一般，从具体到抽象，从特殊到普通。成文法系则实行演绎推理方式，从原则、规则到个案，从共性到个性，从抽象到具体，从普通到一般的推理策略。其过程一般称为“三段论”。①在了解案件基本案件的基础上，寻找适用于此类案件的法律规范，即大