定标后变更招投标条件的性质和法律后果

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1、定标后擅自变更招投标条件的性质和后果(建筑经济)高印立（中国建筑技术集团有限公司，北京100013）[摘要]本文通过分析建设工程招投标文件的法律性质和建设工程合同成立条件，对定标后当事人擅自变更招投标条件的法律后果进行了探讨。通过分析可知，建设工程招标文件在性质上属要约邀请，但该性质并不妨碍其内容可以纳入到建设工程合同中。中标通知书发出后，建设工程合同即告成立，因此，定标后招标人擅自变更招投标条件致使合同不能履行的，其应当承担违约责任。[关键词]招标投标；要约；承诺；建设工程；合同成立TheNatureandConsequenceofChangingtheBiddingC

2、onditionsaftertheDecisionoftheBiddingWinnerAbstract：Inthispaper,thejuristicalnatureofthedocumentsofbidinvitationandbiddingaswellastheestablishmentconditionsofthecontractforconstructionprojectsisanalyzed.Also,theconsequenceofchangingthebiddingconditionsafterthedecisionofbiddingwinnerisdisc

3、ussed.Intheauthor’sopinion,thebidinvitationdocumentsshallbeinvitationsforofferinnature,butwhichcannotpreventthedocumentsbecomingapartofthecontract.Asthenotificationissentout,thecontractisestablished,whenthebidinviterchangesthebiddingconditions,whichresultsinthefailingofcontractperformance

4、,itshallbeartheliabilityforthebreachofcontract.Keywords：bidinvitationandbidding;offer;acceptance;constructionproject;establishmentofcontract1、引言通过招投标形式订立建设工程合同，是建设工程合同成立的主要形式。一般来说，订立此类建设工程合同，要经过招标、投标、开标、评标、定标和签订合同书等几个阶段。在建设工程实践中，中标人中标后不愿意履行合同的情况极少遇到，但定标后招标人擅自修改招投标条件的情况却屡见不鲜。对此，由于目前国内建筑市场“

5、僧多粥少”的状况，中标人往往忍气吞声，不得不与发包人签订合同书。有些不愿意违背自己的真实意思而签订合同书的承包人，也往往感到无所适从，不知应该如何保护自己的权利。那么，招标人擅自变更招投标条件的行为是一种什么性质？若因此导致招标人和中标人未能履约，招标人应当承担何种责任？是缔约过失责任还是违约责任？要对上述问题作出回答，首先要弄清招标投标的法律性质，其次要明确建设工程合同应于何时成立这一关键问题。本文通过对这两个问题的分析，探讨了定标后当事人擅自变更招投标条件的性质和引起的法律后果，以期对工程实践有所裨益。2、招投标文件的法律性质《合同法》第15条规定了招标公告的性质，即

6、为要约邀请。而招标文件与招标公告在内容上有所不同。根据《工程建设项目施工招标投标办法》的规定，招标公告应当包括招标项目的内容、规模、地点、工期以及对投标人资质等级的要求等。而招标文件内容则要具体、详尽得多，一般包括投标邀请书、投标人须知、合同主要条款、投标文件格式、技术条款、图纸、评标办法等。由此，对于招标文件的性质一直存有争议。一般认为，招标为要约邀请，投标为要约，发出中标通知书为承诺。该观点大多源于《合同法》第15条的规定参考文献参见李永军.合同法.北京：法律出版社，2004：92－93.。也有学者认为，招标是要约，投标是订立合同的准承诺，而发出中标通知书即定标是对准

7、承诺择优选定的正式承诺陈仕中等.招投标文件与建设工程合同关系研究.上海政府法制研究.2001(8).。本文认为,虽然招标文件与招标公告在内容上、形式上都有很大不同，但从性质上看，其仍属要约邀请，而非要约。一般来说，要约的构成需以下要件：（1）要约必须由特定的当事人作出，即发出要约的人必须特定；（2）要约必须向相对人作出。一般情况下，要约人在特定的时间和场合只能与特定的对方当事人订立特定内容的合同。当然也存在例外，如悬赏广告；（3）要约必须具有订立合同的目的。是否以订立合同为目的，是要约和要约邀请的主要区别；（4）要约的内容必须