侵权法的“归责原则”在概念上的法律价值探讨

《侵权法的“归责原则”在概念上的法律价值探讨》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在工程资料-天天文库。

1、侵权法的“归责原则”在概念上的法律价值探讨一、学者的三种界定或定义在确定归责原则的内涵和外延时，笔者先从学者对归责原则的界定或定义入手。学者的界定方法其实有三种。第一，有的学者认为，侵权法的归责原则(在归责原则到底属于谁的归责原则问题上，存在以下四种立场：①它是侵权行为法的归责原则；②它是民事损害赔偿的归责原则；③它是侵权损害的归责原则；④　　侵权法的“归责原则”在概念上的法律价值探讨一、学者的三种界定或定义在确定归责原则的内涵和外延时，笔者先从学者对归责原则的界定或定义入手。学者的界定方法其实有

2、三种。第一，有的学者认为，侵权法的归责原则(在归责原则到底属于谁的归责原则问题上，存在以下四种立场：①它是侵权行为法的归责原则；②它是民事损害赔偿的归责原则；③它是侵权损害的归责原则；④它是侵权责任的归责原则[1]。本文从第一种学说)在内涵上是指规定侵权的构成要件及其法律后果的法律制度(该立场在学说上可被称为侵权的构成要件和后果说)；在外延上包括过错责任原则、无过错责任原则、公平责任原则三种。第二，有的学者认为，侵权法的归责原则在内涵上是指侵权法所规定的指导思想(该立场在学说上可被称为侵权法的基本

3、原则说)；这些学者在外延上具有如下分歧：部分学者认为归责原则仅包括过错责任原则，部分学者认为它包括过错责任原则和无过错责任原则，部分学者认为它包括过错责任原则、无过错责任原则、公平责任原则[2]。第三，有的学者认为，侵权法的归责原则在内涵上是指在侵权的各个构成要件中发挥评价作用的要件(该立场在学说上可被称为价值判断要件说)；这些学者在外延上有如下分歧：部分学者认为它包括过错责任原则、无过错责任原则、公平责任原则[3]，部分学者认为它包括过错责任原则、过错推定责任原则、公平责任原则。上述三种学说的区

4、别是：(1)在相关法律制度的性质上有根本分歧。法的要素主要包括法律规则和法律原则。我国法理学认为，法的要素包括法律概念、法律规则、法律原则三类。法律规则即法律规范。所谓法律概念是指对各种有关法律的事物、状态、行为进行概括而形成的法律术语。它大量来自日常生活，有的来自法律实践活动(立法、司法活动)，有的源自法学家的创设[4]。不过，黄茂荣先生指出，由于法律规定从外表上来看，似乎是由符号化之法律概念所组成。因此人们也常以为法律规范可由法律概念之排列创生[5]。笔者也认为，法律原则和法律规则(两者可统称

5、为法律制度)均由法律概念构成。侵权的构成要件和后果说认为，归责原则属法律规则；侵权法的基本原则说认为，它属法律原则；价值判断要件说认为，它既不是法律规则，也不是法律原则。(2)在外延上有一定的分歧。二、三种界定或定义的建立过程(一)侵权的构成要件和后果说的建立过程侵权的构成要件和后果说建立于20世纪80年代初期。该学说建立的基础或标志是《试论侵权行为法》和《试论侵权损害的归责原则》两文。前文指出，自19世纪起很多大陆法系国家分别追随普鲁士、奥地利、罗马制定了原因责任原则、公平责任原则、绝对的过错责

6、任原则；《法国民法典》第1382条、《德国民法典》第823条即属绝对的过失责任[6]。后文明确指出，目前在我国侵权损害赔偿民事法律中，同时存在着过错责任原则、无过错责任原则和公平责任原则三个归责原则；过错责任原则是指主观过错是损害赔偿责任的基本要件之一的归责原则，无过错责任原则是指行为人无过失也要负责赔偿的归责原则，公平责任原则是指人民法院在审理无行为能力人致人损害而其监护人不能赔偿损失时，往往是斟酌行为人和受害人双方的财产状况及其他具体情况，责成行为人赔偿受害人的全部或部分损失[7]的归责原则。

7、(二)侵权法的基本原则说的建立过程侵权法的基本原则说出现于20世纪90年代初期，成熟于21世纪初期。该学说建立的主要基础或主要标志是《也论侵权损害的归责原则驳无过失责任原则》和《重新解释侵权行为法的公平责任原则》两文。前文指出，原则就是在它所适用的范围内，在绝大多数情况下，人们的行为所必须遵守的某种基本规范、基本精神、基本政策比如我国的婚姻法，一夫一妻是它的基本原则再如我国的继承法，男女平等是它的基本原则还如我国的民法，公民的合法民事权益受法律保护是它的基本原则；过错责任原则是适用于侵权民事责任的

8、基本原则；在侵权的民事责任的理论和实践中，只有过错责任原则无过失责任原则是不存在的[8]该文还暗示，《中华人民共和国民法通则》(以下简称《民法通则》)第一百零六条第二款是过错责任原则[9]。后文指出，在大陆法系国家，如果一个法律部门没有一些基本原则，那就是不可思议的事情；侵权行为法的归责原则实际上就是侵权行为法的基本原则，它是侵权行为法适用过程中所要遵循的一般指导思想，一种可以作为判断基础的准则，而不是侵权行为法具体的法律规则，也不是判断所需要的量化的客观尺度，也不是我们更少提及的