婚姻效力探析.doc

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1、婚姻效力探析【论文提要】当前，时常出现法院审理离婚案件，在结婚登记未撤销时迳行宣告婚姻无效的情况。笔者认为，法院能否在登记未撤销时迳行宣告婚姻无效，首先应区分该婚姻是“身份”还是“契约”？1950年婚姻法第六条规定：“结婚应……登记。凡不合于本法规定的结婚，不予登记。”登记是行政确认行为婚姻是“契约”。对婚姻效力可按由司法最终解决原则处理，但应依“信赖保护原则”持慎重态度。1980年婚姻法第八条规定：登记“确立夫妻关系”。登记是行政许可行为婚姻是“身份”。婚姻因登记、也只能因登记成立。所以，凡登记未撤销的，法院不宜迳行宣告其无效或者将其撤销。本文对于1981年之前成立的婚

2、姻，从如何实现实体公平和正义角度探讨；对此后成立的婚姻则仅从程序角度探讨。无效婚姻是2001年修订《婚姻法》新增设的一项制度。规定了宣告婚姻无效的机关为人民法院和婚姻登记机关，旨在规范结婚行为，预防和减少违法婚姻，保护善意当事人及子女利益。婚姻，“有的仅指婚姻关系；有的仅指建立婚姻关系的婚姻效力探析【论文提要】当前，时常出现法院审理离婚案件，在结婚登记未撤销时迳行宣告婚姻无效的情况。笔者认为，法院能否在登记未撤销时迳行宣告婚姻无效，首先应区分该婚姻是“身份”还是“契约”？1950年婚姻法第六条规定：“结婚应……登记。凡不合于本法规定的结婚，不予登记。”登记是行政确认行为婚

3、姻是“契约”。对婚姻效力可按由司法最终解决原则处理，但应依“信赖保护原则”持慎重态度。1980年婚姻法第八条规定：登记“确立夫妻关系”。登记是行政许可行为婚姻是“身份”。婚姻因登记、也只能因登记成立。所以，凡登记未撤销的，法院不宜迳行宣告其无效或者将其撤销。本文对于1981年之前成立的婚姻，从如何实现实体公平和正义角度探讨；对此后成立的婚姻则仅从程序角度探讨。无效婚姻是2001年修订《婚姻法》新增设的一项制度。规定了宣告婚姻无效的机关为人民法院和婚姻登记机关，旨在规范结婚行为，预防和减少违法婚姻，保护善意当事人及子女利益。婚姻，“有的仅指婚姻关系；有的仅指建立婚姻关系的结

4、婚行为；有的兼指夫妻关系和结婚行为。中国和很多国家都采取第三种用法”。⑴婚姻因结婚而成立。关于结婚，世界上存在着事实婚主义和形式婚主义两种立法主义。事实婚主义承认事实婚姻；形式婚主义坚持婚姻以两性结合的法定形式为依据，至于双方事实上有无同居关系则在所不问。反之，不履行法定程序，纵有两性结合事实亦不能成为法律上的夫妻关系。形式婚有法律婚与仪式婚之别，结婚仪式又有世俗仪式和宗教仪式两种。⑵从当前世界各国立法趋势看，事实婚正向形式婚过渡，形式婚中的世俗婚和宗教婚正向法律婚过渡城》中曾描述：婚姻是一座城堡如果把婚姻比作城堡，按照1950年婚姻法，既可因登记成立婚姻，也可因同居成立

5、婚姻。而按照现行婚姻法，婚姻只能因登记成立（事实问题）和有效（法律问题），并同时发生法律效力。法院对婚姻效力的审查，存在着两类情况：一类是离婚案件；另一类是当事人对特定婚姻请求宣告无效或者请求撤销。限于篇幅，本文仅根据婚姻登记性质变化，对于1980年的婚姻法施行前成立的婚姻，从司法活动如何实现立法宗旨，即在全社会实现公平和正义的司法理念角度探讨；对于此后成立的婚姻，则仅从程序角度探讨。笔者认为：一、不符合婚姻要件的婚姻，当事人申请宣告无效，应如何处理不能一概而论：以1980年婚姻法施行为界限，此前的婚姻均可依法宣告，但应充分考虑社会效果，持慎重态度；凡此后登记而登记未撤销

6、的，不能宣告或者撤销、在离婚案中主动审查婚姻效力，宣告其无效的做法不妥。其理由如下，愿以此文抛砖引玉就教于各位同仁。、婚姻登记性质的演变及婚姻从“契约”到“身份”的变迁婚姻登记性质的演变婚姻“男女两性建立夫妻关系的结合形式”。⑶按照唯物辩证法的观点，我们必须在特定历史条件下来分析研究存在于具体历史时期的婚姻。婚姻登记，是登记机关就特定当事人之间具体事项依照婚姻法做出的行为。其可以包含确认或者许可和确认与许可两项内容。确认是对已有的特定法律事实和法律关系的认定具有前溯性，但是并不因此改变已经存在的事实或产生新的权利。许可则是准许其获得过去没有的权利，是权利赋予，具有后及性。

7、登记不登记是一种单方行为，只不过其决定登记时与当事人意志是重合的，只有在不登记时才能充分显示其单方意志性。1950年婚姻法第六条规定“结婚应……登记。凡不合于本法规定的结婚，不予登记。”婚姻既可以因登记成立，也可以因男女双方以夫妻名义同居成立，“登记”是确认行为。有学者认为：婚姻关系是性的共同体。（4）“婚姻是男女以夫妻名义同居生活，形成当时社会群众认为是夫妻关系的两性结合社会形式”。⑸一一那么，婚姻是契约。1980年婚姻法规定“登记……确立夫妻关系”。__进入婚姻城堡的门只有一个：登记。双方具有结婚合意且具备结婚条件并以夫妻