关于论物权法定主义与意思自治

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1、关于论物权法定主义与意思自治导读：如何写好一篇主义和民法方面的论文。希望本篇论物权法定主义与意思自治的论文范文会对你的写作构思有所启发以助大学生们轻松完成写作任务。张敏（中南财经政法大学法学院2010级研究生湖北武汉430074）中图分类号：D9文献标识码：A：10070745(2011)01021502摘要：物权法定主义是物权的基本原则，而民法的基本理念是意思自治.何摆正私法自治与物权法定辩证关系，是一个十分重要的议题，为涉及到物权法的规范设计及功能发挥.本文中笔者通过对物权法定主义的批判中，分析物权法定与意思自治的关系，即物权法定

2、主义不排斥私法自治，仍留有当事人自山形成其权利义务的空间.关键词：物权法定主义意思自治物权是民法的重要组成部分这篇原创出处：lunargin:0auto;font-size:12px;color:#666666;">主义和民法论文提纲X.德国学者检讨物权法的发展趋势，认为物权严守法定主义的结果，使得意思自治只实行了前半段，规范财产流转的契约法标榜自由，规范财产处分的物权法则充满强制.于是便有学者开始强调和鼓吹物权的债权化，也是自由化.物权自由化后，物权理沦和体系会相当程度的动摇，物权与债权的区分会发生变化.为债权也样借登记而产生一定追

3、及效力和公示效果、笔者认为物权走向自由化后，物权法定主义存的基础受到动摇，债权和物权的区分难以维持，物权法不能再强调物权种类的强制性，物权行为也不能再坚持其理论的无性，必须和债权契约一样受到内容的管制，这样会对民法典的立法体例产生重大影响.但物权自由化的观点是否符合社会生活需求，是否适应市场经济交往？从大陆法系国家的民法几乎都还维持此物权法定主义原则，不能答复这样的质疑.物权自由化的观点不符合物权的本质和人们现实生活要求，物权法定主义由物权制度的价值选择决定的，若允许当事人自由创设物权类型及其内容，势必危及物权绝对的支配性.物权的绝对

4、性意味着其效力的排他性，即一物上不得时存两个以上性质和内容相的物权.三、物权法定主义与意思自治的冲突物权法定的批判主要源于物权法定与意思自治的冲突.意思自治作为传统民法的指导原则，使得民法的规范展现了不于其他法律的性质.而物权法的规定多具有强制性，与债权法多任意性规范相对应，其是否影响了意思自治物权法中的适用空间？物权法定主义对于意思自治是不是构成地过度的限制？笔者认为，相对于债权的自由创设，此处的法定原则违反自治精神似乎相当明显.物权法定主义与私法自治的冲突主要体现以下方面：(一)物权法定主义立法上要求人们不得随意创设物权的种类和内

5、容物权法定主义对物权立法的第一位要求是：国家其物权立法初，必须根据其社会经济发展状况，通过功能分析的方法，能详细地设计为国家承认的物权类型和物权内容.物权法定原则效力是限制人们创设法律未明确规定的物权，人们果创设这样的权利，国家不承认其有任何物权的效力.对物权法定主义持审慎态度的学者认为，该原则以单一化的制度模式统一固定权利的种类和内容，会造成法律规定和社会现实脱节，很大程度上损害既存的多元制度安排模式，妨碍民间社会自发的制度创新.此，物权立法时，应对物权法定主义保持警醒态度，制度安排上适当引入私法自治机制，为多元化权利安排，自发性制

6、度创新保留适当空间(二)物权法定主义要求物权法规范多强制性规范物权法的规范设计属于民法上的立法问题.现代诸多的治理项中，法律是较为重要和有效的一种，属于谓的规则治理.此，有民法问题的思考，最终都应落脚民法规范的设计上.这一论断，样也适用于物权法的分析.物权法的规范设计是由行为规范和裁判规范的共组成的.物权法定主义的规范设计兼具行为规范和裁判规范的双重性格.物权法上对基于法律行为的物权变动进行调整的部分作为对象，涉及利益重大，虽非强行性规范一统天下，但总体上说，物权法主要是强行法.四、物权法定主义的缓和：物权法定主义模式下意思自治的空间

7、物权法定主义不排斥私法自治原则，物权法中虽多强制性规定，但仍留有当事人自由形成其权利义务的空间.物权立法内容上合理配置强制性规范和任意性规范，不为物权法定主义反对，其中强制性规定的存主要是为了保障物权的绝对性效力和第三人的利益，故对当事人的私法自治予以必要和合理的限制.但物权法定主义模式下，私法自治仍有其存的空间.(一)物权立法亦有任意性规范物权法作为私法，也要贯彻意思自治原则.承认物权法定原则的国家，莫不设计种物权内容时为当事人意思自治留有空间.物权法对基于法律行为的物权变动进行调整时，设置了不类型的法律规范，即任意性规范、倡导性规

8、范、授权第三人的法律规范以及强行性规范.物权法规范虽多强行性规范，但亦有许多任意性规范，《物权法》174条规定：担保物权的担保范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现债权的费用.担保合另有约定的，按照