法理学考试整理

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法理学考试整理l考题类型(一)不定项选择(二)简答题(三)案例分析题(四)论述题l考试考点A卷：（1）受法律调整的行为特征l社会性l价值性l可评价性l概括性（2）法的一般分类Ø依创制、表达方式分：²成文法²不成文法Ø依内容不同分²实体法²程序法Ø依地位、制定程序分²根本法²普通法 Ø依法的适用范围分²一般法²特别法Ø依创制与适用主体分²国内法²国际法（3）不成文法的范围Ø习惯法Ø判例法Ø法理（4）国家认可创制法的范围习惯、风俗、道德、宗教等规范认可赋予权威法学家的学说以法律效力判例法国家，法官通过个案解释，形成适用原则权威性法由国家制定或认可普遍性统一性公民制定或公决国际社会创制社会产生法社会习惯公认价值观上升为原则权威学说被承认有效力（5）部门法的概念及范围（判断下列哪些是部门法） 《民商法》、《刑法》、《宪法》、《环境法》、《经济法》、《军事法》、《行政法》、《社会法》、《程序法》（6）法的规范作用有哪些Ø指引作用：指法能够为人们的行为提供一个既定的模式，从而引导人们在法所允许的范围内从事社会活动的功用和效能。（确定性指引、选择性指引）Ø评价作用：指法律作为一种规范，能够衡量、评价人的行为是否合法或有效的功能和效用。Ø预测作用：指由于法律的存在，且对人们某种行为作出肯定或否定的评价以及由此而必然导致的法律后果，人们可以预先估计到自己行为的结果或他人将如何安排自己的行为，从而决定自己行为的取舍和方向的一种功用与效能。Ø教育作用：指通过法律的规定和实施，影响人们的思想，培养和提高人们的法律意识，引导人们积极依法行为的功用和效能。Ø强制作用：指法律能运用国家强制力保障自己得以充分实现的功用和效能。（7）哪些机关有立法权l一元两级多层次ü中央：全国人大、常委会、国务院ü地方：省、省人民政府所在地的市、较大的市、ü自治区州县、特别行政区。（8）法律关系的客体范围Ø概念：法律关系的客体，又称权利客体，是法律关系主体的权利和义务所指向的对象。Ø种类²物，指法律关系主体支配的、在生产和生活中所需要的客观实体。 ²人身，指由人的各生理器官所组成的生理整体，是人的物质形态及精神利益的承载体。²精神产品，是人通过自己的智力活动和某种物质载体记载并流传的思维成果。²行为结果，指义务人完成其行为所产生的能够满足权利人需求的结果。（9）法律原则在法律创制过程中的作用Ø法律原则直接决定了法律制度的基本性质、基本内容和基本价值倾向。Ø法律原则是法律制度内部协调、统一的重要保障Ø法律原则对法制改革具有导向作用。（10）法律规则的逻辑结构Ø法律规则的逻辑结构：指从逻辑意义上分析，法律规则由哪些要素或成分构成，以及这些要素或成分间是如何联结在一起的。²假定条件，是法律规则中适用该规则的条件和情况的部分。（时间、空间、对象、情况）²行为模式，指法律规则中规定人们具体行为的方式或范型的部分。²法律后果，指法律规则中规定人们在作出符合或者不符合行为模式要求的行为时应承担的结果部分。（11）违法的构成要件Ø违法的概念：指违反现行法律的规定，危害社会的行为，是守法的反面状态，不履行法定的义务和滥用权利。Ø违法的构成：指法律规定的构成违法行为所具备的各种要件，包括主体、客体、主观、客观四方面要件：²主体：与守法主体相同，自然人、法人、国家²客体：指违法行为侵犯的由法律保护的社会关系²主观要件：行为人在行为时有过错，故意或过失 ²客观要件：违法须是客观行为，作为或不作为（12）自然人有无行为能力的标准Ø确认公民有无行为能力的标准：²能否认识自己行为的性质、意义和后果²能否控制自己的行为并负责。Ø完全行为能力人，指达到法定年龄、智力健全、能对自己的行为负完全责任的自然人。Ø限制行为能力人，指行为能力受到一定限制，只有部分行为能力的人。Ø无行为能力人，指不能以自己的行为行使权利、履行义务的人。（13）法的政治作用的三个方面²调整阶级关系，实现阶级统治。²组织国家机构，进行国家活动。²调整对外关系，维护国家主权。（14）预防未成年人的原则有哪些Ø《中华人民共和国预防未成年人犯罪法》第2条：预防未成年人犯罪，立足于教育和保护，从小抓起，对未成年人的不良行为及时进行预防和矫治。（15）法律原则与法律规则的概念与区别Ø法律原则：指可以作为法律规则的本源性、综合性、稳定性的原则和准则。Ø法律规则：指采取一定结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法律后果的行为规范。Ø二者的区别：²调整方式不同 ²适用范围不同²适用方式不同（16）法律效力的层次规则Ø法的效力：又称法律效力，狭义指法作为规范所具有的拘束力。²载体是法律，即规范性法律文件²本原，法有合法性，包含实体与程序²表现形式，赋予力与约束力两方面Ø法的效力层次²宪法具有最高效力²上位法高于下位法²特别法优于一般法²后法优于前法²法律文本优于法律解释Ø考试案例如下：2003年7月30日，出台了《婚姻登记条例》，根据《婚姻法》（2001年4月28日出台）有关规定，取消了婚姻登记中的强制婚检制度，后发现1994年《中华人民共和国母婴保健法》中指出必须要婚前依法检查证明，而后《黑龙江省母婴保健条例》又恢服了婚检。Ø问：以上四部法律有冲突，最终按照哪部法为准？答：《婚姻法》Ø分析：²婚姻法：上位法、特别法²中华人民共和国母婴保健法：上位法、一般法²黑龙江省母婴保健条例：下位法、地方法规²婚姻登记条例：下位法、行政法规 （17）权利和义务的关系（500字）Ø法律权利：指法律规范规定的，具体表现或实现于法律关系中的主体以相对自己的作为或不作为的方式可以获得的某种利益。Ø法律义务：指法律规范所规定的、体现或实现于法律关系中的、主体以相对被动的作为或不作为来保障权利主体获得利益的责任。Ø结构上的对立统一²相互分离和排斥²相互依存和贯通Ø功能上的互补互促²相互制约²相互促进Ø权利和义务的分类²按主体分：自然人的权利、法人的权利、国家的权利。²按内容分：ü政治：言论、出版、集会、结社、游行、示威、选举与被选举；宗教信仰自由、通讯自由ü人身：生命健康、姓名、名称、肖像、名誉、荣誉、婚姻自由、住宅ü经济：劳动、休息、财产、继承ü文化教育：受教育、科研、文艺创作、文化活动ü社会：男女平等、诉讼、社会福利、老妇儿受保护Ø按权利行使范围分²绝对权，指不须借助他人行为就可实现的权利。²相对权，指必须借助特定人的法律义务才能实现的权利。B卷： （1）法律规则的逻辑结构Ø法律规则的逻辑结构：指从逻辑意义上分析，法律规则由哪些要素或成分构成，以及这些要素或成分间是如何联结在一起的。²假定条件，是法律规则中适用该规则的条件和情况的部分。（时间、空间、对象、情况）²行为模式，指法律规则中规定人们具体行为的方式或范型的部分。²法律后果，指法律规则中规定人们在作出符合或者不符合行为模式要求的行为时应承担的结果部分。（2）法的一般分类Ø依创制、表达方式分：²成文法²不成文法Ø依内容不同分²实体法²程序法Ø依地位、制定程序分²根本法²普通法Ø依法的适用范围分²一般法²特别法Ø依创制与适用主体分²国内法²国际法 （3）法的规范作用有哪些Ø指引作用：指法能够为人们的行为提供一个既定的模式，从而引导人们在法所允许的范围内从事社会活动的功用和效能。（确定性指引、选择性指引）Ø评价作用：指法律作为一种规范，能够衡量、评价人的行为是否合法或有效的功能和效用。Ø预测作用：指由于法律的存在，且对人们某种行为作出肯定或否定的评价以及由此而必然导致的法律后果，人们可以预先估计到自己行为的结果或他人将如何安排自己的行为，从而决定自己行为的取舍和方向的一种功用与效能。Ø教育作用：指通过法律的规定和实施，影响人们的思想，培养和提高人们的法律意识，引导人们积极依法行为的功用和效能。Ø强制作用：指法律能运用国家强制力保障自己得以充分实现的功用和效能。（4）不成文法的范围Ø习惯法Ø判例法Ø法理（5）受法律调整的行为特征l社会性l价值性l可评价性l概括性（6）国家认可创制法的范围 习惯、风俗、道德、宗教等规范认可赋予权威法学家的学说以法律效力判例法国家，法官通过个案解释，形成适用原则权威性法由国家制定或认可普遍性统一性公民制定或公决国际社会创制社会产生法社会习惯公认价值观上升为原则权威学说被承认有效力（7）法律原则在法律使用过程的作用Ø指导法律解释和法律推理Ø补充法律漏洞，强化法律的调控能力Ø限定自由裁量权的合理范围（8）部门法的概念及范围（判断下列哪些是部门法）《民商法》、《刑法》、《宪法》、《环境法》、《经济法》、《军事法》、《行政法》、《社会法》、《程序法》（9）哪些机关有立法权l一元两级多层次ü中央：全国人大、常委会、国务院ü地方：省、省人民政府所在地的市、较大的市、ü自治区州县、特别行政区。 （10）法律关系的客体Ø概念：法律关系的客体，又称权利客体，是法律关系主体的权利和义务所指向的对象。Ø种类²物，指法律关系主体支配的、在生产和生活中所需要的客观实体。²人身，指由人的各生理器官所组成的生理整体，是人的物质形态及精神利益的承载体。²精神产品，是人通过自己的智力活动和某种物质载体记载并流传的思维成果。²行为结果，指义务人完成其行为所产生的能够满足权利人需求的结果。（11）列举6项预防未成年人犯罪法中所称的严重不良行为《预防未成年人犯罪法》第34条：严重危害社会尚不够刑事处罚的违法行为Ø纠集他人结伙滋事，扰乱治安；Ø携带管制刀具，屡教不改；Ø多次拦截殴打他人或者强行索要他人财物；Ø传播淫秽的读物或者音像制品等；Ø进行淫乱或者色情、卖淫活动；Ø多次偷窃；Ø参与赌博，屡教不改；Ø吸食、注射毒品；Ø其他严重危害社会的行为。（12）法的作用Ø法的规范作用： ²指引作用：指法能够为人们的行为提供一个既定的模式，从而引导人们在法所允许的范围内从事社会活动的功用和效能。（确定性指引、选择性指引）²评价作用：指法律作为一种规范，能够衡量、评价人的行为是否合法或有效的功能和效用。²预测作用：指由于法律的存在，且对人们某种行为作出肯定或否定的评价以及由此而必然导致的法律后果，人们可以预先估计到自己行为的结果或他人将如何安排自己的行为，从而决定自己行为的取舍和方向的一种功用与效能。²教育作用：指通过法律的规定和实施，影响人们的思想，培养和提高人们的法律意识，引导人们积极依法行为的功用和效能。²强制作用：指法律能运用国家强制力保障自己得以充分实现的功用和效能。Ø法的社会作用²法的经济作用：指法对社会经济关系和经济活动直接发生影响的能力，其目的在于建立和维护社会经济关系和经济秩序，促进社会发展和生产力进步。ü规范市场主体及其行为ü规范市场经济秩序ü加强宏观调控²法的政治作用：指法对政治事务和政治活动所产生的影响及其效果。ü调整阶级关系，实现阶级统治。ü组织国家机构，进行国家活动。ü调整对外关系，维护国家主权。²法的社会公共事务作用：指法律基于其社会性或共同性，而对社会公共事务所具有的管理能力。 ü维护社会基本生活条件ü维护生产和交换条件ü确定设备、工艺等技术规程及产品、服务标准ü促进教育、科学和文化的发展ü预防社会冲突，解决社会问题，保全社会结构ü提供社会保险（13）立法程序的步骤Ø立法议案的提出：立法议案，或称法律议案，指被授予立法提案权的机关和个人，向立法机关提出关于制定、修改、废止某项法律的提案或建议。Ø法律草案的审议：法律草案，指立法机关对已列入议事日程的法律草案正式进行审议和讨论。Ø法律草案的表决和通过Ø法律的公布：指立法机关将通过的法律以一定形式予以正式公布，以便社会遵照执行。（14）法的特征有哪些Ø法是出自国家和社会的行为规则体系（国家制定或认可）Ø法是调整人们行为关系的行为规则体系Ø法是以权利和义务为主要内容的行为规则体系Ø法是由国家强制力保证实施的行为规则体系（15）人为事件与法律行为的区别Ø人为事件，因人的行为引起，但不以当事人的意志为转移，如战乱、法律变更。Ø法律行为，指能够引起法律关系产生、变更和消灭的人们的行为。（16）法律关系的概念，法律关系中主体的概念与主体的分类 Ø法律关系：是法律在调节人的行为的过程中形成的一种特殊的社会关系，即权利义务关系。Ø法律关系的主体：指法律关系的参加者，即在法律关系中权利的享有者和义务的承担者。Ø我国法律关系的主体包括：²公民（自然人）：ü中国籍公民ü外国侨民、无国籍人（限制）²机构和组织（法人）：ü国家机关ü企事业组织、中外合营、合资、外资企业ü政党、社会团体²国家法律关系中客体的概念与客体的分类Ø法律关系的客体概念：法律关系的客体，又称权利客体，是法律关系主体的权利和义务所指向的对象。Ø客体范围的决定因素：²社会生产力发展水平与社会历史条件的制约²主体及主体需求的发展变化²法律所允许Ø种类²物，指法律关系主体支配的、在生产和生活中所需要的客观实体。²人身，指由人的各生理器官所组成的生理整体，是人的物质形态及精神利益的承载体。 ²精神产品，是人通过自己的智力活动和某种物质载体记载并流传的思维成果。²行为结果，指义务人完成其行为所产生的能够满足权利人需求的结果。引起法律关系产生、变更和消灭的法律事实的概念与范围（案例）Ø法律关系形成、变更与消灭的条件²法律规范的存在，是法律关系产生的前提和依据²法律事实的出现，是法律关系产生、变更和消灭的直接条件，是法律规范与法律关系联系的中介。²法律规范法律事实法律关系可能性条件现实性条件（17）社会主义民主与社会主义法治的关系及在建设社会主义法治国家中的意义Ø法治是一种理想的社会状态²法律与国家、政府之间，运用法律约束国家、政府；²法律与人民之间，运用法律合理地分配利益；²法律与社会之间，运用法律保护社会公共利益不受权力和权利的侵犯。Ø社会主义民主与法治的关系：社会主义民主是社会主义法治的前提和基础²民主是法治产生的前提²民主决定法治的性质和内容²民主是法治的力量源泉Ø社会主义法治是社会主义民主的形式、体现和保障²法治是民主的确认形式²法治是人民运用国家权力实现自己意志的最有效途径²法治是公民民主权利的体现和保障