浅析西方现代司法制度的解读与反思

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1、浅析西方现代司法制度的解读与反思法治是国家治理体系和治理能力的重要依托。法律所规定的权利义务，通过司法制度走向社会实践。司法制度是西方法治的精华，如程序正义、陪审团制、合理怀疑等，这些具体制度构筑起的司法体系塑造了法律权威。对于西方国家的司法制度，我国学界的研究集中于具体制度的必要性、合理性与移植路径，对制度生成背景的关注度较低。从而，既难以认识制度背后的驱动力，又容易忽略这种驱动主宰下的制度缺陷。文本藉由对西方现代司法制度形成学说比较，提出以竞争原则来解释司法制度的变迁。在竞争原则的逻辑下，研究西方现代司法制度的本质与缺陷问题。　　学界对西方现代司法制度形成的解读，以宗教说、经济说与地理说为

2、主。福山直言欧洲的法治植根于宗教。在现代之前的世俗社会，除了政治秩序，公正法律的最显著是宗教。宗教是如何塑造西方现代司法制度的?一种观点是由11世纪宗教革命推动的，另一种观点则认为源自清教教义。前者以伯尔曼为代表，后者以韦伯为代表。　　在伯尔曼眼中，(宗教)是人们表明对终极意义和生活目的的一种集体关切它是一种对于超验价值的共同直觉与献身。法律有助于为社会提供维持其内部团结所需要的结构和完型;法律以无政府状态为敌。宗教则有助于给予社会面对未来所需要的信仰;宗教向颓废开战。在城市运动的背景下，教皇和国王围绕职权爆发了宗教革命。对外来说，这一革命在西方建立了两种相匹敌的政治法律权威类型一种是精神的，

3、一种是世俗的。梅兰特认为，试图勾勒出精神的与世俗的事务之间的界限是徒劳无望的。诸如遗嘱、婚姻之类的案件含糊不清，既有家庭关系在内的伦理精神，又涉及世俗社会的经济秩序。教会与国家的复合管辖权随着时间推移被国家司法管辖权吞没，遗留下制定法不得与自然法冲突的信念。对内而言，教皇在整个教会拥有最高立法、行政和司法权。同时，他的专制权受到官僚体系的职能划分与教会政府的等级制限制。1138年的康斯坦茨宗教会议将宗教议会的地位置于教皇之上：一是治理者依众所接受的原则治理;二是团体的每一个部分都对公共事务有发言权。教会作为所有信徒组成的一个有机体，是一个有能力管理自己的社团。教会内部权力结构原则赋予了全体教徒

4、集合的权力予以罢免教皇的权利。在此原则下形成人人平等观念，奠定近代民主政治理论的滥觞。伯尔曼因此认为，教会是一个Rechtsstaat(法治国)，一个以法律为基础的国家。对教会权威的限制，培育出某种超过法治国意义上的依法而治的东西，这些东西就是所谓的RuleofLaiddot;博丹认为主权的实质在于统治者不受法律的约束。法律并不高于世俗的统治者，君主可以像所罗门那样寻求上帝的直接指示。反之，霍布斯的《利维坦》、洛克的《政府论》演绎出社会契约论。洛克论述了政府权力的正当性，并对社会契约作出了合理性阐释。思想争鸣在社会中蔚然成风。司法作为个人权利救济的体制路径，以保护权利为核心的制度理念得到人们的

5、普遍认同。　　文化领域的竞争形成了一个开放多元的社会生态。在自然国家中，司法特权与个人身份紧密结合在一起，社会福利建立在人际化的关系之上，身份是社会福利的基础，呈现出一个金字塔的分配模式。权力集中限制了分散化的决策，任何威胁特权利益的变革都被既得利益集团或明或暗地阻止，并制约着自然经济的增长与社会组织的形成。通过竞争、激励和信念相互作用，形成一种动态的、连续的、复杂的社会秩序。这种社会秩序使得决策广泛分散，突破了制约经济社会变革的桎梏。伴随着社会的复杂化，法律结构随着社会复杂性的进化而变迁。政治、经济与文化领域的多重竞争旨在打破枷锁，以可替代的资源支持并推动西方现代司法制度的发展。黄仁宇指出，

6、海洋国家接受外界军事的威胁小，而感受商业的影响程度深。早已将内部各种因素在各尽其能相互竞争的体制之下，妨碍自由竞争的潜在力量已在司法的行动中尽量铲除輨輮訛。法治作为现代经济、政治、社会、宗教等各领域的分离与联系的共同性基础。通过创设权利和制约公权保持各领域内的公平竞争，每一个主体可以通过体制实现自身的利益，形成动态稳定的治理模式。在竞争原则视阈下，西方现代司法制度本身从来不是、也不可能是静止的。判例法以恒定的形式掩盖了变动的实质。以程序为例，在美国内战前合法程序是指适当程序，之后变成了法律的适当目的。这一转变以赫塔杜案为标志。最高法院认为，只要维护了自由和公众的基本原则，程序就只是一种工具。因

7、为法律是进步的，它可以与古代的程序相决裂，并能使新程序适应新的情况。程序本身无非是当时个人自由和个人权利的基本原则的体现。合法程序保障的不是特殊的程序行使，而是生命、自由和财产等个人权利的真正实质更重要的是，资本利益是西方现代司法制度最为主要的变量。19世纪资本主义发言人所提倡的自由，是主张政府采取放任政策，让私人的资本家雇用劳工，各按供求关系，从全面竞争之中自识指归輨輰訛。还原到当时司法环境。在