自助行为与私力救济的比较研究

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1、自助行为与私力救济的比较研究摘要：自助行为作为私力救济的下位概念，二者的内涵有重叠之处，那么若想在我国建立自助行为制度，就必须要厘清二者的概念，对二者从适用范围、划分依据上进行比较研究。分析出自助行为的特点和它在私力救济体系下的定位，才能更好的为建立自助行为制度铺好理论的基石。　　关键词：自助行为私力救济　　　　一、自助行为与私力救济的比较：从源头上厘清二者　　（一）概述　　在民法学界有关私力救济的通说认为民事权利保护方法分为公力救济和私力救济。私力救济是指权利主体在法律许可范围内，依靠自身实力通过实施自卫或者自助行为救济被侵

2、害的民事权利。自卫行为分为正当防卫和紧急避险。自助行为是指权利人为保护自己权利而对义务人的财产进行扣押或对其人身进行拘束的行为，是在紧急情况下为保护请求权而允许采取的私力救济方式。公力救济是指国家机关依权利人请求运用公权力对被侵害权利实施救济，包括司法救济和行政救济，其中最重要的公力救济的形式是民事诉讼。私力救济有广义和狭义之分。广义的私力救济是一种事前性、防卫性、被动型私力救济，包括正当防卫和紧急避险。狭义的私力救济是一种新的攻击行为，它是指最初权利侵害业已过去并形成一定秩序后为恢复自己权利而谋求的救济，是一种事后性、攻击性

3、、主动性私力救济。　　（二）从私力救济的分类看自助行为　　有学者主张，按法律是否对私力救济进行明文规定，把私力救济分为法定私力救济和法外私力救济。[1]　　有学者主张，以私力救济的内容为标准对私力救济进行划分，则私力救济可以是一种行为，也可以是一种解决纠纷的方式。从法律意义上讲，作为行为的私力救济一般可以分为自卫行为（正当防卫和紧急避险）和自助行为；作为解决纠纷方式的私力救济则可分为民商事仲裁、民间调解、中间人调定等。[2]其认为，自助行为和私力救济在内涵上虽具有一定的一致性，但二者外延显然不同。　　有学者从表现形式上把私力救

4、济划分为积极的私力救济和消极的私力救济。[3]　　从传统民法依据民事权利私力救济具体行为模式的不同而将其划分为自助行为和自卫行为。自卫行为包括正当防卫和紧急避险。自助行为与自卫行为的区别主要包括：一是自助行为以诉求公力救济为合法的前提，二是其所保护的权利仅仅限于救济主体自身的权利，自卫行为通常还保护他人的权利。[4]这种分类以合法性为前提，将私力救济的外延局限到很小的范围之内。　　自助行为是私力救济的一种表现形式，私力救济是自助行为的上位概念。我们可以看出无论学者做怎样的分类，都会划分出自助行为这种类别来。这说明自助行为在私力

5、救济中有其独特的特点，并且在整个私力救济的体系中有它自己的定位。　　（三）私力救济体系下自助行为的定位及特点　　一般学者认为只要自助行为符合民事立法的基本精神，就应该承认其合法性。但因其有缺陷，就必须对其加以限制，只有符合法定条件，才为法律所用。自助行为的特点：　　1自助行为人是为了保护自己的合法权益而实施自助行为，而私力救济保护的是自己的合法权益、他人的权利和社会公共利益。2自助行为人的行为必须指向侵权人的人身或财产。3，自助行为人行为方式是法定的，只有两种。一是对侵权人人身予以拘束，二是对侵权人的财产予以扣押、毁损。而对于

6、私力救济中的自卫行为法律并没有规定其方式。4自助行为人保护的合法权益在性质上属于请求权。5自助行为人实施自助行为后须及时向国家机关申请援助。　　二、适用范围上的比较　　（一）自助行为的适用范围　　主要是指：1这里的请求权主要是指债权、物权、知识产权、人身权等受侵害后而产生的请求权；2司法上允许强制执行或诉讼保全的请求权；3排除自然债务请求权、诉讼时效消灭后的请求权以及违法行为所形成的债务如赌博请求权等。[5]性质上不宜强制执行的请求权不能实施自助。如带有人身性质的债的请求、夫妻同居请求权等。　　（二）私力救济的适用范围　　私力

7、救济的范围是在目前的救济方式中，除了公力救济和社会救济之外的救济方式。对于国家公权力介入的纠纷解决时公力救济，对于第三方以中立的身份介入的纠纷解决时社会救济，排除在私力救济的范围外，对于第三方的介入被吸收到一方当事人当中，而且其目的和一方当事人从属的纠纷解决属于私力救济；靠自己之力解决纠纷的救济方式属于私力救济。[6]　　（三）结论　　与自卫行为相比，自助行为人保护的只是自己的合法权益。与自卫行为相比，自助行为人的行为必须指向侵权人的人身或财产，而正当防卫必须针对侵权人或其使用的工具。自助行为人的方式一般有扣押和毁损两种方式，

8、在国外立法例是法定的，但是法律对自卫行为的方式一般都未有作规定。　　（四）自助行为在私力救济中的合理性　　私力救济从传统民法依据民事权利私力救济具体行为模式的不同而将其划分为自助行为和自卫行为。自卫行为包括正当防卫和紧急避险。在时间限度上，自助行为和自卫行为的实施条件有所区别