第十三章 婚姻家庭的法律冲突法

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1、第十三章婚姻家庭的法律冲突法要求掌握出来各种涉外婚姻家庭关系的法律适用问题的主要理论和基本制度。重点、难点：我国有关涉外结婚、离婚、收养、监护和扶养的法律适用的立法和司法实践。一、结婚的法律适用结婚是男女双方根据法律规定的程序和条件结成夫妻的法律行为。结婚只有符合法律规定的实质要件和形式要件，才能有效成立。1.结婚实质要件的法律适用关于结婚实质要件的准据法主要有以下几种：（1）婚姻举行地法。（2）当事人的属人法。其又可分为本国法和住所地法两种。如果双方当事人的属人法不同，主要有以下做法：①适用夫的本国法；②分别适用双方当事人各自的属人法；③重叠适用双方当事人的属人法。（3）混合

2、制。混合制是指婚姻成立的实质要件，或以婚姻举行地法为主，但在一定条件下适用当事人的属人法；或以当事人的属人法为主，但在一定条件下适用婚姻举行地法。2.结婚形式要件的法律适用   目前，有关缔结婚姻的方式主要有民事登记方式和宗教方式。结婚形式要件的法律适用：适用婚姻举行地法。以婚姻举行地法为主，同时兼采属人法的3.领事婚姻   领事婚姻是指在驻在国不反对的情况下，一国驻国外的领事或外交代表为本国侨民依照本国法律规定的方式，办理结婚手续，而成立婚姻的制度。领事婚姻问题的实质是，驻在国是否承认外国人之间在其内国依当事人本国法举行的结婚。关于这一问题，各国做法不完全相同。4.我国关于涉外结婚的

3、规定   我国《民法通则》第147条规定，中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法。既适用于实质要件也适用于形式要件。对于双方都是外国人的，只要他们具备《中国公民同外国人办理婚姻登记几项规定》所要求的证件，符合婚姻法的规定，可予以办理结婚登记。在条约或互惠的基础上，我国也承认具有相同国籍的外国人双方在其本国驻华使领馆成立的婚姻为有效。关于外国人之间在我国境外结婚的要件应适用何种法律，根据我国《民法通则》的规定推定适用婚姻缔结地法是没有问题的。对双方均是中国公民在国外结婚应适用的法律，适用婚姻缔结地法二、离婚的法律适用1.离婚案件的管辖权英美法系以当事人的住所、居所为依据一些欧洲大陆

4、国家以当事人的国籍为依据1970年《关于承认离婚与司法别居的海牙公约》规定有条件的由原告、被告的习惯居所所在国管辖2.离婚的法律适用（1）法院地法；（2）属人法；（3）属人法和法院地法相结合。3.我国有关涉外离婚的法律规定《中华人民共和国民事诉讼法》第22条、第23条第1款规定，我国法院在受理涉外离婚案件时，采取原告就被告的原则，只要被告在我国有住所或居所，我国法院就有管辖权。对于被告不在我国境内居住的离婚案件，如原告在我国境内有住所或居所，则原告住所地或居所地法院也有管辖权。另外，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》规定了在四种特殊情况下我国法院的管辖权

5、。根据我国《民法通则》第147条规定，离婚适用受理案件的法院所在地的法律。三、夫妻关系的法律适用夫妻人身关系和夫妻财产关系。１.夫妻人身关系的法律适用（1）当事人的属人法。（2）法院地法和行为地法。２.夫妻财产关系的法律适用又称夫妻财产制，是指具有合法婚姻关系的男女双方对家庭财产的权利义务。主要包括婚姻对双方当事人的婚前财产发生什么效力，婚姻存续期间所获财产的归属，以及夫妻财产的管理、处分和债务承担等方面的制度。夫妻财产关系的法律适用（1）意思自治原则。（2）属人法原则。四、亲子关系的法律适用亲子关系指父母和子女之间的一种法律关系，包括人身关系和财产关系，分为亲生父母子女关系和养

6、父母子女关系。１.子女是否为婚生的准据法（1）父母属人法。①生母之夫的本国法；②生父的住所地法；③父母的共同属人法；④分别适用父母各自的属人法；⑤适用父母一方的本国法。（2）子女属人法；（3）支配婚姻效力的法律；（4）适用对子女婚生更为有利的法律。２.非婚生子女的准正的法律适用（1）准正的方式。①父母事后婚姻②认领③国家行为（2）非婚生子女准正的准据法①事后婚姻准正的准据法。主要有以下几种：第一，父母结婚时的住所地法；第二，事后婚姻时父的本国法；第三，父母属人法；第四，子女属人法；第五，适用支配婚姻效力的法律。②认领的准据法形式要件一般适用认领行为发生地法。实质要件：父母属人法；子

7、女属人法；适用父或母或子女的属人法。③国家行为准正的准据法父母住所地法父母本国法准正国家的法律。３.亲子间权利义务关系的法律适用父母子女间的权利义务关系包括人身和财产两个方面，主要适用父母属人法和子女属人法。现代一些国家倾向于子女的幸福和利益的考虑，主张适用子女的属人法。五、收养的法律适用收养是通过法律程序创设父母子女关系的一种制度。收养人与被收养人之间并无血缘关系，是一种拟制的血亲关系１.收养成立的形式要件准据法收养