黄源胜法律继受百年

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1、法律继受百年报告人：黄源盛             台湾政治大学法律学系专任教授             台湾中国法制史学会会长             中央研究院史语所兼任研究员    主持人：李俊             对外经济贸易大学法学院教授     时间：2010年11月9日（上午）    地点：对外经济贸易大学宁远楼二层模拟法庭      李俊（主持人）：各位同学，大家上午好！讲座现在开始。今天我们很高兴地邀请到了著名法史学专家、台湾中国法制史学会会长、台湾政治大学法学院特聘教授黄

2、源盛老师来作这次专题讲座，大家欢迎！黄教授的学术背景和学术成就，大家通过网络已有较多的了解，这里我就不再重复介绍。黄教授今年秋天应邀到清华大学法学院进行两个月的讲学，这段时间我们一直在酝酿邀请黄教授到对外经贸大学来作一次讲座，因种种原因未能安排得早些。过几天黄教授就要返回台湾了，我不希望大家错失一次聆听名家讲座的机会，所以今天利用法律硕士一年级《中国法制史》课程的机会请到了黄老师，当然参加今天讲座的可能还有别的研究生同学。今天的讲座大致这样安排，黄教授先以“法律继受百年——历史视角下的‘六法全书

3、’“为主题进行演讲，时间大约是一个半时左右，然后我们留二十分钟左右的时间，由同学们提问，黄教授给大家解疑释惑。下面就请黄老师开始演讲！      黄源盛：请允许我坐着讲！（笑声、掌声）各位同学、各位老师，大家早！   问世间法为何物？直叫人在这么寒冷的天来听讲座。王国维先生曾提出治学的三种境界，第一个阶段，昨夜西风凋碧树，独上高楼，望尽天涯路。第二个阶段，衣带渐宽终不悔，为伊消得人憔悴。第三个阶段，众里寻他千百度，蓦然回首，那人却在灯火阑珊处。其实不只是做学问、做事情也一样适用。   既然今天讲

4、法律的继受，那么我们首先探讨一下法学到底是一门什么样的学问？有人把法学定义为以法律为研究对象的社会科学，不过在我看来，法学不仅是一门社会科学，而且它还是一门人文社会科学。社会科学强调的是真、它必须能够论证，而人文强调的是善、美、艺术。所以，学法律不要只注重对真的探索，同时也要追求善和美。   法学是一门人文社会科学，我们可以把法学分成两种，一种叫“实学”，另一种叫“虚学”。“实学”和司法实务有关，像民法学、刑法学、诉讼法学、行政法学，各种经贸法规、各种经济法学等，它的实务应用性特别强。另外有一种

5、学问，它与司法实务没有太大的关联，但它却可以培养我们对法律的深度和广度的认识，像法理学、法社会学、法历史学、比较法等，它们虽然应用性不强，但却给我们提供了很深、很广的视界。那么“虚学”是不是就虚无缥渺、没有用呢？我从74年念本科一年级，到现在已有36年的时间，我感觉应用的东西学得快、忘得也快，而“虚学”的东西不容易学，可是你一旦学会了，用处非常的玄妙，这种学问我把它称之为培养智慧的一门学问，而不只是一门具体知识的学问。   有人说“虚学”是无用之学，可是我觉得无用之用谓之大用，当你用到的时候就会

6、感觉相当的高远和玄妙。今天就跟大家聊一聊“虚学”里面的法历史学，法历史学的父亲是法理学，母亲是历史学，它们的结晶便是法历史学。   在学习和思考问题的过程中，我们应该铭记“三度论”。所谓“三度”主要是指时间度、空间度、事实度。时间、空间、事实，我们早期的法学家吴经熊先生叫做”法律的三度”，他认为提到任何法律的问题，一定要思考这是什么时间的产物，这是什么空间下的产物，要讨论的对象是什么。比如同学们谈恋爱，肯定也会想到在什么时间约会，什么环境下约会，谈恋爱过程中谈些什么好，这些因素就是“恋爱的三度”

7、。时间、空间跟事实要掌握好。   从法律的三度论出发，我今天要谈的时间是1902-2010，一百多年的时间，空间是中国本土跟台湾，也就是海峡两岸，以中国本土为主，兼谈台湾，事实是“法律继受”。法律分为两种，一种叫固有法，一种叫继受法，所谓固有法的显著特征是一个国家、民族、地区的法律文化具有本土性、自根性、非外来性，因此又叫做传统法。相对的，如果一种法律非本土性、非自根性，是外来的，叫“继受法”，我今天要谈的主题就是法律继受。   具体的来讲要谈的是《六法全书》，这里的《六法全书》不是狭义那一套法

8、律规范或者具体的法律条文，而是广义的法律文化。法律文化包括法律规范、法律制度、法律思想、法律意识，以及司法实践。我们知道任何一个条文的背后都有一个制度，制度的背后有一个思想在指导，而对这种制度、思想、规范的态度与价值取向就是法律意识，对它们的落实形成了司法实践。因此，我今天谈的《六法全书》是广义的，事实上更贴切的讲是法律文化，包括法律规范、法律制度、法律思想、法律意识，以及司法实践。   时间我们先拉回来一下，谈这个主题，我们一定要先有一个概念，中国有几千年的历史，自从有文字记载以来，至少也有两