军事审判权概念及属性研究综述

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1、军事审判权概念及属性研究综述[]军事法学界对军事审判权的讨论开始的比较晚,而且少见对军事审判权的专门系统论述。在军事审判权的理论定位上,学术界长期以来存在较大争议,尚未见到公认、权威的学说,而争论的焦点则集中在军事审判权的概念和属性问题上。　　[关键词]军事;审判权;概念;属性　　[]D922.12[]A[]1671-5918(2010)05-0095-02　　doi:10.3969/j.issn.1671-5918.2010.05.049[本刊].hbxb.　　　　军事审判,作为国家司法的重要组成部分,其基本职能

2、是通过依法审判军队内部及与国家军事利益关系密切的各类案件,保障国防和军队建设的顺利进行。科学规范、不断完善并正确行使国家的军事审判权,在维护国防和军事利益,加强军队全面建设,提高部队战斗力方面起着相当关键的作用。然而长期以来,对于军事审判权的理论定位即其概念和属性,在学界并无一致的表述。　　一、关于军事审判权的概念　　国家审判权是统一的,但基于便宜行使和操作的目的,国家在军队内部设立了专门人民法院,具体行使军事审判权。但对于什么是军事审判权,其主体及范围如何准确界定,学界尚未达成一致意见,不同学者有着不同的表述。　

3、　有学者认为军事审判权是指“国家设置在军队的审判机关,依法对国防和军事领域的案件进行审理和判决的权力。”与之相近的观点是,“军事审判权是指军事审判机关代表国家对军队内部及与国家军事利益关系密切的各种案件进行审理和判决的权力。”持此种观点的学者将军事审判权视为设置在军队的审判机关所特有的一种权力,从一定程度上说军事法院的审判权即等同于军事审判权。他们认为尽管在现代法治国家,其最高审判机关一般都具有审判本国法域内一切案件,包括国防和军事领域内案件的权力,但这些审判军内案件的权力都不是原始意义上的军事审判权,而只是国家审

4、判权依照法律对军事审判权的监督或向国防和军事领域的延伸。这种监督和延伸与纯粹意义上军事审判权的最大差别,就在于两者同军队管理和军事行动的密切程度不同。如国家最高审判机关及其他普通(平民)法院审理国防和军事领域的案件时,一般不直接受理起诉,不直接进行调查,也不作涉及军纪和军人荣誉的裁决,或者只调整国防和军事领域中较为次要的法律关系,也不以战斗单位和前线军人为诉讼对象,因而不直接介入军队管理和军事行动。　　另有学者从考察和界定军事审判权的主体入手,提出了与上述不同的观点,认为“军事审判权可以界定为审判机关代表国家对与国

5、防和军事利益密切相关的案件进行审理和裁判的权力。”这种观点将军事审判权视为国家审判权的重要组成部分,军事审判权的概念外延也相应地拓宽到除军事法院以外的审判机关的审判权。持此种观点的学者指出,国家将审判军事诉讼案件的权力之所以赋予军队内部的审判机关,是由这类案件的特殊性决定的,而不能反过来将军事法院的审判权力就界定为军事审判权。国家审判权和军事审判权不是同一层次上的概念,二者并无冲突可言。军事审判权是国家审判权的重要组成部分,因而我国最高审判机关及最高人民法院理所当然是军事审判权的主体。　　二、关于军事审判权的属性　

6、　当今世界各国的军事审判制度有两种存在形式,一种形式是军事审判制度属于国家审判制度的组成部分;另一种形式是军事审判制度相对独立于国家审判制度。由于上述军事审判制度存在形式的差异,不同学者相应地将军事审判权的权属定位于国家审判权或军事统率权,也有学者提出,无论国家审判权还是军事统率权在军事审判权上都无法得到纯粹地体现,故军事审判权应当兼具国家审判权与军事统率权两种性质。由于持军事审判权源于军事统率权这一观点的学者主要来自国外和我国台湾地区,此种观点历来没有成为我国军法学界的主流。下面仅阐述“双重渊源说”和“国家审判权

7、说”。　　(一)双重渊源说　　曾经在我国军法理论中居于主导地位的是“双重渊源说”。有学者在解释军事审判权时提出“军事审判权是国家权力的重要组成部分,是国家权力机关赋予军事审判机关依法审理军队内部的刑事案件和经济纠纷案件的权力。这种军事审判权,既渊源于国家的审判权,又渊源于国家军事统率权”　　支持这一观点的学者从军事审判权的历史沿革和各国政治体制的具体特点以及军队的指挥和领导体制等方面做了较为详尽地论述,指出“国家审判权是军事审判权当然和唯一的渊源”的认识只反映了军事审判权渊源的现实和局部情况,应当说,国家审判权是军

8、事审判权的重要渊源,但不能说是唯一的渊源。该学者提出:首先,回溯历史证明,军事审判权更直接地渊源于军事统率权。战争与刑罚、军事与法律在发展源头上存在着不可分割的内在联系,军事审判权是实现军事统率权的必备条件和重要保障,军事统率权必需、而且当然地蕴含着包括军事审判权在内的惩戒权。其次,受军队与国家关系的决定,各国的军事审判权有些是由国家事前依法赋予的,有些则是