第八章+法律解释与法律推理【没有纸质版笔记 记得打印】

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1、第八章法律解释与法律推理【法律的实施】1.守法2.执法3.司法（司法公正第一点制度｛体制：机制：考核｝第二点个人）王海是否是“消费者”？《中华人民共和国消费者权益保护法》第二条消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务，其权益受本法保护；本法未作规定的，受其他有关法律、法规保护。《中华人民共和国刑法》第133条第二款：在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚金。《车辆驾驶人员血液、呼气酒精含量阈值与检验》（质检总局、国家标委会）规定，100毫升血液中酒精含量达到20-80毫克的驾驶员为酒后驾车，80毫克以上认定为醉酒驾

2、车。第十三条　一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。第一节法律解释的含义一、法律解释的含义与特点1、概念：法律解释是一定的人或组织对法律规定含义的说明【整体&部分】【eg复旦精神&学子风尚语境原则】【中国印象&中国人言行】2、特点（1）法律解释的对象是法律规定和它的附随情况（2）与法律实施活动

3、密切相关（3）具有价值取向性（4）受解释学循环的制约3、法律解释的必要性第一，法律语言的开放结构。第二，立法者认识和预见能力的局限性。第三，法律滞后与社会发展之间的矛盾。“禁止进口水果”意思核心（重要事物）边缘地带（非重要事物）相似性程度高低？H.L.A.哈特，（H.L.A.Hart,1907年-1992年），英国著名法理学家，新分析法学派首创人，20世纪最重要的法律哲学家之一。曾长期任牛津大学法理学教授，主要著作有《法律的概念》（TheConceptofLaw）（1961）、《法、自由和道德》（1963）和《刑法的道德性》（1965）等。哈特认为，认为法律表述的内

4、涵是由意思核心和边缘区域组成的。意思核心的意思是明明白白的，不容置疑的。在边缘区域的模糊地带，出现对法律的不同理解。语言内涵的结构呈现出开放性特征第二节法律解释的目标与方法一、原意说原意说认为，法律解释的目标应当是探究历史上的立法者的原意，亦即立法者赋予法律条文的原始的看法、企图和价值观。原意说的理由是：1.立法是立法者的意思行为，表达了立法者的企图和价值观。2.立法者的意思是可以通过一定的历史资料加以探知的。3.立法者表达在法条中的意思是客观存在的，解释者的解释是主观的。主观符合客观是认识的规律。4.根据权力分立原则，司法机关是法律适用机关，应当依据立法机关所制定

5、的法律来审判和决定。5.根据权力制约原则，要求法律解释符合法律的原意有利于制约法律实施者的权力。二、合意说（一）基本观点合意说认为，法律解释既不是由立法者（作者）决定的，也不是由解释者（读者）决定的，而是由诸多主体通过法律文本达成的合意决定的。法律解释的目标在于探求解释者与立法者之间、不同的解释者之间围绕法律文本形成的合意，也就是说在立法者所创造的法律文本的弹性空间内形成不同解释者的合意。（二）主要理由1.原意说所说的具有意思能力的立法者并不存在。2.从来不存在完整的或者可以完整地揭示立法者原意的历史资料。历史资料总是有缺限的。3.原意说包含一种不正确的有关语言的“

6、图像理论”。4.法律一经制定，就获得了独立性，成为一种客观存在，即成为人们解释的对象。5.法律与历史上立法者的原意不完全是一回事。6.通过法律解释适用到个案中的法律很少是单个规范性法律文件（或者某一届人民代表大会或议会）的规定，而往往是对若干个规范性法律文件（或者若干届人民代表大会或议会）的规定的综合。7.严格的权力分立原则是不现实的。8.限制权力的途径不仅仅是以权力制约权力。“解释的共同体”也可以起到限制权力的作用（三）具体内涵和操作思路其内涵是：实现和形成两个层面上的合意。第一个层面：对个体解释者而言，实现和形成诸种不同方法之间的合意。合意说要求综合使用各种解释

7、方法，解释的最终结果落在通过尽可能多的解释方法所产生的解释结果范围之内。也就说，对某一个法律条款进行解释所产生的结果（“意思”）应当能够通过尽可能多的解释方法的检验。法律解释方法的种类：将法律解释方法划分为六类，即文义解释、体系解释、历史解释、目的解释、社会学解释、比较法【国内外】解释。划分标准是方法背后的不同理据。eg商品房是不是商品第一组文艺体系历史符合+2无意义0反对-2第二组目的历史比较+10-1“是”的解释得分如下+2+2-2+1+1+1“否”的解释得分如下-2-2+2-1-1-1所以“是”更可取==个体的人要综合运用解释方法那个解释方法有最强理由不同