法理学005—法律运行论

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1、法理学法律运行论法理学立法学习目标：1．掌握立法概念与特征；2．了解立法原则、过程与程序；3．熟悉我国立法的体制。——“法的发现观与法律创制观”——“法先于规则/法律”一、立法的概念和特征（一）立法的概念广义的立法是指国家机关依照法定的职权和程序，制定、认可、修改和废止法律和规范性法律文件的活动。狭义的立法仅指最高国家立法机关制定、认可、修改和废止法律的活动。（二）立法的特征第一，立法是由特定主体进行的活动。第二，立法是依据一定的职权进行的活动。第三，立法是依照法定程序所进行的活动。第四，立法是具有专业性和技术性的活动。第五，立法是制定、认可、修改和废止法的活动。二、立法体制（一

2、）立法体制的概念立法体制是指关于国家机关立法权限划分的制度，也即对一个国家中各国家机关及其人员制定、认可、修改、废止法律和其他规范性法律文件的权限进行划分的制度。一国采用何种立法体制，在很大程度上取决于该国的国情，要受到该国经济、政治、文化和历史传统等因素的影响。（二）中国现行的立法体制我国现行立法体制可概括为“一元二级多层次多分支”的结构体系。所谓“一元”是指我国立法在统一宪法下、统一由最高权力机关规范的活动，是一个统一的体系。全国只有这样一个立法核心，没有别的核心。所谓“二级”是指根据宪法规定，我国立法分为中央和地方两部分，它们之间存在等级关系，地方立法从属于中央立法。所谓“

3、多层次”是指无论中央立法还是地方立法中又都存在不同层级的机关或机构的立法。所谓“多分支”是指在权力机关的立法之外，还存在着行政机关的立法、特别行政区的立法、经济特区的立法等。三、立法过程（一）立法准备（二）由法案到法（三）立法完善四、立法程序由法案到法的阶段之立法程序：1提案；2审议；3表决；4公布。五、立法原则——根据内容可分为：立法的价值原则和立法的形式原则立法的价值原则是立法者在立法中应贯彻的价值理念，它的功能在于确保法律正义或维护法的价值合理性，主要包括民主性、平等性、权利性和最大多数人的利益性等；立法的形式原则是指立法者在形式上应遵守的原则，其功能在于使立法更加科学、规

4、范、可行。大体有5个方面：位阶原则、明确性原则、稳定性原则、一致性原则、公开性原则等。——《立法法》规定的立法原则：宪法原则、法治原则、民主原则、科学原则。法理学法律的实施学习目标：1．掌握执法、司法、守法、法律监督的概念与特征；2．了解法的实施的诸种社会条件；3．熟悉我国的“法的实施”的现实。制定良好的法律并严格地实施这种法律。——古希腊·亚里士多德“如果包含在法律规则部分中的‘应然’内容仍停留在纸上，而并不对人的行为产生影响，那么法律只是一种神话，而非现实。”——美国·博登海默法理学法的实施之实质，就是将法律规范中规定的权利义务关系转化为现实生活中的权利义务关系，使法从抽象的

5、行为模式变成人们的具体行为。以法律实施的主体和法的内容为标准，法的实施方式主要分为法的执行、法的适用、法的遵守和法律监督，即执法、司法、守法和法律监督四种方式。法理学法律实施、法律实现、法律实效的区别法律实施也叫法律实行，是指法律在社会实际生活中的具体运用和贯彻，包括法律遵守、法律执行和法律适用。如果说，法律制定是把客观的社会实际要求转化并上升为国家意志的过程，是一个物质变精神的过程，那么法律实施则是把体现在法律中的思想、意志在实际中转化为人们的行为，把法律规范转化为现实关系的过程，是一个精神变物质的过程。法律实效一般是指法律在社会生活中被执行、适用、遵守的实际结果，即法律的实际

6、有效性。法律实现是指法律的要求在社会生活中被转化为现实法律实施侧重于强调法律的要求向现实转化的过程；法律实效则侧重于强调这种转化的实际结果；法律实现则是这两者的统一，用于分析法律实施的具体过程及实际结果与法律的内在要求之间的关系。法理学执法一、执法的含义执法，又称法的执行，是指国家机关及其公职人员依照法定职权和程序，贯彻、执行法律的活动。广义的执法，是指一切执行法律的活动，包括国家行政机关、司法机关及其公职人员依照法定职权和程序实施法律的活动。狭义的执法，则专指国家行政机关及其公职人员依法行使管理职权、履行职责、实施法律的活动。执法与行政1.在近代以前，行政领域里并非由法而是由专

7、制君主把持行政，无需已法律为其行动依据。近代以降，行政权的行使受到法律的约束，才使得“行政”转变为“执法”。2.从理论上讲，行政能够与执法相联系得益于民主法治理论、分权制衡制度以及由此决定的“依法行政”原理的确立。二、执法的特征（一）执法主体具有特定性（二）执法内容具有广泛性（三）执法活动具有单方性（四）执法行为具有主动性（五）执法权的行使具有优益性三、当代中国的执法体系执法体系是指由具有不同的职权和管理范围的行政机关、社会组织执行法律而构成的相互分工、相互配合的和谐整体。1.政