浅析政府采购合同的性质

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1、浅析政府采购合同的性质政府采购制度在我国近几年经济和公共建设中发挥了重要的作用。我国已经先后制定了《中华人民共和国招标法》、《政府采购法》等法律法规来规范政府采购行为。然而我国政府采购制度起步比较晚，政府采购理论和实践还不成熟，承担着政府采购核心的采购合同性质备受争议。本文尝试对政府采购合同的应有定位进行分析，从而认为政府采购是带有很强的行政性，政府采购合同是内含民事性质的行政合同。　　关键词采购合同政府采购　　一、政府采购合同的概述　　政府采购是公共资金支配者为了公共利益的需要，使用公共资金购买货物、服务或工程的行为。我国已经先后制定了《中华人民共和国招标法》、《中华人民

2、共和国政府采购法》等法律法规来规范政府采购，由于我国政府采购制度比较晚，采购理论和采购实践还不足，就连承担采购核心的采购合同性质备受争议。政府采购合同作为政府采购法的核心，不仅直接关系着政府采购合同的订立和履行，还影响着政府采购合同的法律适用和政府采购过程中合同纠纷的争议解决机制。经济全球背景下的政府采购行为已越来越国际化，政府采购行为中担任核心地位的政府采购合同其性质受到重视。　　我国《政府采购法》第2条第4款规定，本法所称采购，是指以合同方式有偿取得货物、工程和服务的行为，包括购买、租赁、委托、雇佣等。政府采购是通过政府与供应商之间缔结合同进行的。可以说政府采购法主要是

3、政府采购合同法，政府采购合同既是政府采购当事人经过法定的程序讨价还价形成的文字约定，又是政府采购目标得以履行的依据，在政府采购活动中起着“承上启下”的作用，是政府采购的核心和枢纽。政府采购合同的定性无疑成了一个重大影响的问题。世界各国法律对此有不同的规定，国内的理论界和实践界也没有达成一致的意见。　　二、国内政府采购合同性质的观点分析　　我国《政府采购法》第43条规定“政府采购合同适用合同法采购人和供应商之间的权利和义务，应当按照平等自愿的原则以合同方式约定。”因此，因此有的学者就认为政府采购合同是民事合同，由此就断言政府采购合同的性质，未免过于草率。我国法学界对其有三种主

4、要观点分别是“民事合同说”、“行政合同说”和“混合说”。　　1、“民事合同说”　　政府是以特殊消费者身份与供应商签订政府采购合同，双方没有隶属关系，主体上处于平等关系，而且政府采购合同在很大程度上是双方自愿协商的产物，是双方意思表示一致的结果，体现了公平竞争和诚实信用采购原则。　　2、“行政合同说”　　政府采购合同实质上是一种行政合同行为。　　3、混合说　　持混合说观点的学者通过对大陆法系行政合同和普通法系的民事合同进行了分析，认为政府采购合同都涵盖了行政合同和民事合同的性质。　　三、我国政府采购合同应有的定位　　（一）政府采购合同性质的理论定位　　政府采购最初国内财政预算

5、管理制度的一部分，随着采购规模的扩大，被当作实现国家社会经济目标，实施宏观经济调控的工具，其包含着更多的“干预主义”的观念的“工具性或再分配使用”论。政府采购原始形态是政府以不同于普通民事主体的身份到市场上去采购的行为，它作为一种财经政策而使用。作为财经政策的政府采购，其核心目标是遏制采购人“经济理性人”的品格，使其按照公共资金所有人的意图来使用公共资金，进而使财经资金获得有效使用。随着凯恩斯理论兴起，由财经预算法向宏观调控法转变，政府采购法不仅仅是平衡财经的需要，也是在一定的程度上促进了就业，以及对少数民族企业实行特殊优惠的政治目标的干预工具。随着行政职能的转变，现代意义

6、的政府采购有了新的理论动因，即新公共管理理论，该理论对政府权力加以全新的认识，权力于人民，权力收到人民的监督。这就必要代表政府权力的政府采购部门的权力加以控制。对于存在的权力滥用进行遏制。新公共理论赋予了政府采购中相对人的权利。通过程序上来达到控权，从而在权力控制和权利保障上达到平衡。无论是财经性政策的还是控权理论的动因，政府采购合同都与公共利益密切相关。　　从行政主体来看，政府采购合同主体的一方始终是政府采购机关。政府采购是行政权为背景的，如政府采购资金的预算和采购的批准和授予。民事合同论者认为政府采购主体不应享政府采购制度在我国近几年经济和公共建设中发挥了重要的作用。我

7、国已经先后制定了《中华人民共和国招标法》、《政府采购法》等法律法规来规范政府采购行为。然而我国政府采购制度起步比较晚，政府采购理论和实践还不成熟，承担着政府采购核心的采购合同性质备受争议。本文尝试对政府采购合同的应有定位进行分析，从而认为政府采购是带有很强的行政性，政府采购合同是内含民事性质的行政合同。　　关键词采购合同政府采购　　一、政府采购合同的概述　　政府采购是公共资金支配者为了公共利益的需要，使用公共资金购买货物、服务或工程的行为。我国已经先后制定了《中华人民共和国招标法》、《中华人民共和国政府采购法》等法