律师制度与实务1

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1、律师制度与律师实务第一节律师制度概述一、律师制度的概念律师制度是一国民主法制的重要组成部分，是国家通过立法及制定行政管理法规、规章、办法，确立有关律师的性质、资格、执业、管理及法律援助、法律责任等方面内容的一项法律制度。律师制度的历史法律显示了国家几个世纪以来发展的故事，它不能被视为仅仅是数学课本中的定律及推算方式。——霍姆斯二、律师制度的历史沿革—1（一）西方律师制度的产生和发展1．律师的盟芽：公元前5世纪，古希腊雅典出现“雄辩家”，是雅典律师的雏形2．律师制度的起源：罗马法。古罗马的保护人制度被认为是世界各国律师制度的起

2、源。古罗马的“辩护士”公元三世纪以后，一些善于辞令的人经常代人出庭辩护和代人办案，出现了“辩护士”群体罗马共和国后半期，为了适应经济生活的迅速发展，缓解社会矛盾，维护统治秩序，国家颁布了大量的法律、法令，于是法学家、法律顾问、律师三位一体的崇高地位得以确立，罗马皇帝以诏令的形式承认了诉讼代理制度，律师的诉讼代理人的身份受到了法律的尊重，职业律师正式诞生了。二、律师制度的历史沿革—2古罗马律师制度的特点：（1）二元制：律师分为从业律师和候补律师（2）取得律师资格条件严格：具有完全行为能力；男性；具备相当的法律知识（3）律师业务

3、范围广泛（4）社会地位较高二、律师制度的历史沿革—33．西欧封建时期律师制度公元5世纪，西罗马帝国灭亡，欧洲大陆进入封建社会，实行纠问式诉讼，律师制度消亡。法国：中世纪（12世纪前）的法国，只有僧侣有资格担任律师。13世纪末，法国僧侣律师被禁止在世俗法院执行律师职务，代之以世俗律师。二、律师制度的历史沿革—4英国：英国的诉讼以辩论式为主，故律师制度在中世纪的英国得以生存和发展，并自成体系。英国诉讼中的“直接言辞原则”，也是律师制度得以发展的一个重要原因。13世纪以后，英国禁止僧侣律师在世俗法院从事律师业务；13世纪末产生了辩

4、护律师职业团体，称为大律师，具有垄断王座法院辩护业务的特权；衡平法和衡平法院的出现，弥补了普通法院的不足，在衡平法院中作为诉讼代理人的小律师出现。二、律师制度的历史沿革—514世纪初，英国成立了格雷、林肯、内殿、中殿四所法学院，专门培训律师，号称四大律师学院,此后律师业开始兴旺。律师学院由学生、专门律师和学院监督三部分人组成。学生—尚未授予律师资格的人，人数众多专门律师具有双重身份——在律师学院是“学生”，出庭时是“律师”学院监督——掌管学院经营管理决策权，人数最少；有被选任为高级律师的权利，而高级律师又是王座法院中法官的人

5、选二、律师制度的历史沿革—64．资本主义时期律师制度资产阶级在革命胜利夺取政权后，通过立法形式确认了辩护与律师制度。英国：1679年，英国国王查理二世签署公布《人身保护法》，明文规定了诉讼中的辩论原则和被告人有权获得辩护原则。这是资产阶级第一个带有律师法色彩的法律文件。1695年，英王威廉四世颁布法令，规定任何被告人均享有辩护权。二、律师制度的历史沿革—7美国：1971年颁布的《美利坚合众国宪法》修正案（即《权利法案》）第六条规定，刑事案件被告有权获得法庭律师辩护的协助。法国：1789年法国制宪会议法令规定，从追究被告人犯罪

6、时起，就允许辩护人参加诉讼。1793年法国《雅各宾宪法》规定了国家“公设辩护人”制度。1808年拿破仑《刑事诉讼法典》系统地规定了辩论原则、辩护权和律师制度。二、律师制度的历史沿革—8（二）我国律师制度的产生和发展1．旧中国律师制度中国古代代理诉讼现象《周礼*秋官*小司寇》中记载：“凡命夫命妇不躬坐狱讼”，必要时“当使其属或子弟代坐也”。春秋战国时期，邓析助诉类似律师代理、辩护元代开始，允许老弱病残者家属代理诉讼古代讼师和现代意义上的律师咨询代书活动比较类似，但两者具有较大的区别。第一，讼师没有代理诉讼活动的合法地位；第二，

7、讼师多半不是法律专家；第三，讼师的活动仅限于庭审以外的代写诉状。二、律师制度的历史沿革—9中国律师制度的产生和发展清朝末年，政府修订《刑事诉讼草案》、《民事诉讼草案》规定了律师和律师制度的基本内容。1906年修订完成的《大清刑事民事诉讼法》以九个条文对律师的资格条件等内容作了具体规定。1911年修订法律馆完成了《刑事诉讼草案》、《民事诉讼草案》，再次规定了律师和律师制度，但因辛亥革命清王朝被推翻而未实施。1912年9月北洋政府的《律师暂行章程》标志着中国律师制度的开始。1927年国民党南京政府制定了《律师章程》，1935年起

8、草了《律师法》，1941年公布实施，以后大量的颁布律师管理、律师制度的规章，以说明国民政府的法制的强化。二、律师制度的历史沿革—102．新中国律师制度1950年7月《人民法院组织通则》和1954年宪法确立了辩护制度。1954年在北、上、天、重庆、沈阳等城市试行律师工作1956年7月颁布《律