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1、论张謇的公司法思想珂(1981-),女,湖北天门人,法学硕士,湖南涉外经济学院文法学院讲师,长沙,410205。 :张謇是清末民初著名的状元实业家,有着丰富而又朴素的公司法思想。他宣扬“保育主义”,力推股份制,继承和改革官利制度,创设保息制度,完善股份有限公司的治理结构。上述种种,对于今天的公司法制建设,亦是不无借鉴意义。 关键词:张謇;公司法;思想 :D922.291.912:A:1004-7387(2012)02-0164-05 张謇是清末民初著名的状元实业家。他在中国东部沿海创办的大生资本集团,
2、势力雄厚,一度成为全国最大的经济实体。除了经商办厂之外,张謇还担任过晚清政府商部头等顾问官、南京临时政府实业总长、北洋政府农商总长等要职,可谓“商而优则仕”、“仕而优则商”。 张謇重视公司形式的近代企业。他说:“公司者,庄子所谓积卑而为高,合小而为大,合并而为公之道也。西人凡公司之业,虽邻敌战争不能夺,甚愿天下凡有大业者,皆以公司为之。”[1]他呼吁清廷讲求商务与工艺,鼓励设立公司,并嘉奖能够集中巨资设立大公司的企业家。 张謇也重视公司立法。他认为“现在世界以大企业立国”,“无公司法,则无以集厚资,而巨业为之不举。
3、无破产法,则无以维信用,而私权于以重丧”[2]。1904年,在张謇的推动下,清廷颁布了《公司律》。1913年,张謇出任中华民国农商总长,要求国会重新修订公司法和制定破产法。为了加快修订效率,张謇建议以前清来不及颁布的1911年《公司律草案》为基础重新加以修改完善。在张謇的亲自主持下,北洋政府新定公司法——《公司条例》于1914年1月13日被正式颁行全国。这部《公司条例》共有251条,是中国近代第一部比较成熟的公司法,它明确规定以商行为业而设立之团体称为公司,凡公司均认为法人,受到国家法律保护,将公司分为无限、两合、股份有限
4、、股份两合四种,并具体制定公司组织的有关公司股份、董事、监察人、计算、公司债、变更、破产、清算、罚款等方面的条文。此外,张謇还主持制定了《公司条例实施细则》、《公司保息条例》、《公司注册条例》等配套的法律法规。 状元实业家张謇有着丰富、朴素乃至独到的公司法思想。 一、倡导“保育主义”的公司法指导思想 张謇倡导“保育主义”,并以此作为公司法的指导思想。 张謇认为法律有两种基本的作用。一种是“监督限制”作用,这是消极的;另一种是“保护奖励”作用,这是积极的。这两种作用相互依存,相互制约。法律的消极作用加强了,
5、其积极的作用必然受到抑制。而就公司法而言,任意性规范居于核心地位,赋权性规范的比重较大,公司自治优先于国家强制。毕竟,“公司的旺盛生命力源于公司与股东自治,公司系私法主体,天然需要弘扬公司自治与股东自治精神”[3]。张謇推崇公司自治,并视其为公司效率的泉源。 张謇不仅要求国家弱化对公司内部经营事务的管制,还权于公司,还权于股东,而且结合近代中国的经济贫弱、公司稚弱的现实,进一步推出“保育主义”。出任北洋政府的农商总长以后,张謇系统地提出“乞灵于法律”与“致力于奖励”,借助公司立法,发挥法律的积极作用,“导民兴业”,培育
6、和保护公司形式的近代企业,促其迅速成长和壮大。张謇把这种“保育主义”思想形象地表述为是对幼稚的民族资本主义经济“扶植之防维之涵濡之而发育之”[4],认为这是当时中国“扩张民业”的不二法门。 为了贯彻“保育主义”,张謇于1915年2月17日向各省区发出咨文,一是明确核办工商行政事务和缴纳费用的办法,不得故意延搁和另加勒索。“公司禀请注册,应禀由县知事于五日内详转核办”。“县知事署注册所需办公费,即由应缴册费内扣留五元”[5]。二是工商行政事务的办理应力求高效便捷。他指出“工商行政注册事项以迅速简易为主”,“意在使商
7、人就地禀请,不致有烦难之虑”[6]。三是大力保护民族工商业,要求各级政府“诚以现在工商各业,正形凋敝,自应曲意保护,以恤商艰”[7]。四是对执政违法者严加惩处,凡“勒索分文者”,“一经查实,尽法惩办,藉警官邪,而维商政”[8]。五是凡设公司者以法律维护珂(1981-),女,湖北天门人,法学硕士,湖南涉外经济学院文法学院讲师,长沙,410205。 :张謇是清末民初著名的状元实业家,有着丰富而又朴素的公司法思想。他宣扬“保育主义”,力推股份制,继承和改革官利制度,创设保息制度,完善股份有限公司的治理结构。上述种种
8、,对于今天的公司法制建设,亦是不无借鉴意义。 关键词:张謇;公司法;思想 :D922.291.912:A:1004-7387(2012)02-0164-05 张謇是清末民初著名的状元实业家。他在中国东部沿海创办的大生资本集团,势力雄厚,
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